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论正当防卫限度问题 摘 要：正值防卫行为是在合法权利被正在侵害或威逼之中的一种紧急状况下，为爱护国家、社会公共利益和其他合法权利免受不法侵害而实行的紧急救济措施，是针对正在进行的不法侵害的有利的反击。我国法学理论界对正值防卫适用已有比较多的探讨，但是也存在诸多的争议，在司法实践中也有很多审判混乱的地方，比如正值防卫限度问题 关键词：正值防卫 适用条件 防卫过当 一、正值防卫的概念与争辩问题 正值防卫的概念 正值防卫又称自我防卫，其与紧急避险、自助行为皆为权利的自力救济的方式。是指为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而实行的制止不法侵害的行为。正值防卫分为两种：一般正值防卫和特别正值防卫。其构成要件包括：防卫意识、防卫起因、防卫时间、防卫限度、防卫对象。 争辩的问题 虽然我国刑法对正值防卫进行了规定，要求正值防卫须要具备防卫意识、防卫起因、防卫时间、防卫限度以及防卫对象这五个构成要件，但是在理论界和司法实践中存在诸多的争议，比如说对是否须要防卫意识、是否须要防卫起因、防卫时间是否须要具有紧迫性、防卫限度如何确定以及防卫对象是否要针对不法行为人等等方面都存在争议。本文就正值防卫限度问题进行探讨。 二、正值防卫的限度问题 正值防卫的必要限度是它和防卫过当相区分的一个法律界限。在理论界也存在着不同的学说，主要有如下三种学说： 基本相适应说 基本相适应说的观点是，正值防卫的必要限度，指的是正值防卫的行为肯定要与不法侵害相适应，但是相适应并不意味着二者完全相等，而是指正值防卫行为所造成的损害结果从轻重、大小等方面来衡量大体相适应。1 必需说 必需说的观点是，推断正值防卫有没有超过必要限度，应当从正值防卫的实际须要动身，进行全面的衡量，以有效地制止不法侵害的客观实际须要作为正值防卫的必要限度。只要防卫在客观上有必要，防卫强度就可以小于侵害强度、也可以大于侵害强度、还可以等于侵害强度。2 适当说 适当说的观点是，正值防卫的必要限度，是指正值防卫行为人的行为掐好足以制止加害人的不法加害行为，而并未对不法加害人造成不应当有的危害结果，并认为应将基本相适应说与必需说相结合起来进行推断。3 笔者认为应当结合我国现行刑法关于正值防卫的法律规定以及我国现状来进行推断。依据中华人民共和国刑法其次十条规定，为使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行中的不法侵害，而实行的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正值防卫，不负刑事责任。正值防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除惩罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严峻危及人身平安的暴力犯罪，实行防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。从该法条可以看出很明显的立法意图，就是激励公民主动利用正值防卫同违法犯罪利益做斗争。其次，我国公力救济制度相对欠缺，该法条在肯定程度上适度的扩张了防卫人的防卫权，而不是约束和制止正值防卫行为。所以笔者认为，在司法实践中实行必需说较为合理。 三、结语 正值防卫作为一种重要的法律制度，能刚好有效地保障国家、公共利益和公民人身、财产或其他权益、激励公民见义勇为以及威慑、制止与预防犯罪。但是在司法实践中依旧存在较大的争议，在对案件的适用时应当理论结合实际，主动的发挥正值防卫制度的作用，以爱护公民的合法权利。 注释： 1 杨春洗等.刑法总论M.北京高校出版社11011年版.第174页 2 曾宪信、江任天、朱继良.M犯罪构成论.武汉高校出版社11018年版.第133页 3 高铭暄.中国刑法学M.中国人民高校出版社11019年版.第152页以下 参考文献： 1 团藤重光日，刑法纲要总论M.东京：创文社，11010； 2 福田平日，全订刑法总论M.东京：有斐阁，2001； 3 村龟二日，刑法总论M.东京：有斐阁，1959； 4 田良日.讲义刑法学·总论.东京：有斐阁，2022年； 5 野龙一日.刑法总论M.东京：有斐阁，11015； 6 山口厚日.刑法总论M.东京：有斐阁，2022； 7 关哲夫日.偶然防卫一考察，国士馆法学第37号； 8 赵秉志.刑法争议问题探讨M.郑州：河南人民出版社，11016年； 9 杨春洗等.刑法总论M.北京：北京高校出版社.11011； 10 曾宪信、江任天、朱继良.M犯罪构成论.武汉：武汉高校出版社，11018； 11 高铭暄.中国刑法学M.北京：中国人民高校出版社.11019； 12 陈兴良.正值防卫：指导性案例以及研析J.东方法学，2022，02：3-13. 13 山口厚，王昭武.正值防卫论J.法学，2022，11：80-87. 14 赵秉志，刘志伟.正值防卫理论若干争议问题探讨J.法律科学.西北政法学院学报，2001，02：66-79. 15 李本灿，姜睿雅.正值防卫问题新论J.中国刑事法杂志，2022，07：27-34. 16 山口厚，郑军男.日本正值防卫的新动向J.辽宁高校学报，2022，05：1-6. 17 陈璇.正值防卫中风险分担原则之提倡J.法学评论，2022，01：102-110. 18 游小华.正值防卫限度的推断标准J.河北法学，2022，04：161-164. 作者简介：刘佳堉女，汉，浙江嘉兴人，嘉兴学院南湖学院学生，探讨方向：法学。 第6页 共6页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页第 6 页 共 6 页