我国计算机软件的法律保护.docx

本文由xiaolonglino1奉献 ppt文档可能在WAP端阅读体验不佳。建议您优先选择TXT或源到本机。 我国计算机软件的法律保护 1 框架 一、计算机软件概述 概念、特征、分类 二、我国软件产业开展形势 三、我国计算机软件的法律保护形式利弊分析 1、著作权保护形式 2、商业机保护形式 3、专利权保护形式 2 一、计算机软件概述 一概念 计算机科学领域内： 计算机科学领域内： ? 计算机软件是指计算机系统中的程序和有关的 计算机系统中的程序和有关的。程序 计算机系统中的程序和有关的 是计算任务的处理对象和处理规那么的描绘；是为了便 于理解程序所需的资料说明 ?中国大百科全书? ?中国大百科全书? ? 计算机软件是指使用计算机和开展计算机效率的一套程序 使用计算机和开展计算机效率的一套程序 系统和。 系统和。包括计算机各种语言、汇编程序与编译程序、 诊断程序、理程序与操作系统、数据库理系统、应用 程序、各种维护和使用手册、程序说明和框图等。“软件 是用户和计算机硬件之间的接口与桥梁。 ?计算机开展简史? ?计算机开展简史? 3 一概念 一概念法律界： 概念法律界： 分为“计算机程序、程序说明和程序使用辅助材料。 ? “计算机程序是指以文字、代码、图解或其他任何形 计算机程序 式表达的一组指在与计算机可读介质合为一体后 在与计算机可读介质合为一体后能 在与计算机可读介质合为一体后 够使计算机具有信息处理才能完成或实现某项详细任务 或结果。 ? “程序说明是指用文字、图解或其他方式对计算机程 程序说明 序中的指所作的足够详细的、足够完好的说明、解释。 ? “程序使用辅助材料是指除了程序、程序说明以外 程序使用辅助材料 的用以帮助理解和施行有关程序的其他辅助材料。 WIPO?保护计算机软件示范法条? WIPO?保护计算机软件示范法条? WIPO 4 一概念 “计算机软件指计算机程序及其有关文档。 计算机软件指计算机程序及其有关文档 计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理才能的装置执 计算机程序 代码化指序列或者可被自动转换成代码化指序列的符化指序 行的代码化指序列 代码化指序列 符化指序 符化语句序列。同一计算机程序的源程序和目的程序为同一作品。 列或者符化语句序列 符化语句序列 计算机文档是指用来描绘程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测 计算机文档 试结果及使用如程序设计说明书、流程图、用户手册等。 我国?计算机软件保护? 我国?计算机软件保护? 我国 Ps：计算机程序是计算机软件的核心。国外立法大多以计算机程序为保护对 象而将文档作为一般文字作品给予著作权保护。如TRIPS协议0条 款、WCT第4条都使用“计算机程序的概念而不使用“计算机软件的概 念。我国将文档视为计算机软件的一个组成部但是一般讨的是对计 算机程序的保护。 5 二特征 1、 计算机软件既是作品又是工具. 作品性:计算机程序包括源程序和目的程序 作品性 ? 源程序是用计算机高级语言编写的程序如使用Basic表现为数字、 源程序 文字和符的组合与传统文字作品没有显著区别; ? 目的程序是用机器语言编制的表达为电脉冲序列的一串二进制数(0 目的程序 (0 l)指编码直接用于驱动计算机硬件工作保证计算机系统发挥 和l) 各项功能获得一定结果因此又具有工具性 工具性特征。 工具性 ? 同一程序的源文本和目的文本是同一作品源代码和目的代码是同 同 一作品的两类不同表现形式。 一作品的两类不同表现形式。 软件在调入计算机运行之前首先表现为作品性人们无法通过“阅读 或“欣赏计算机程序与文档而制造任何有形和实现任何操作。但是 软件调入计算机运行时那么更主要地表现为工具性即通过控制计算机硬件 动作过程获得某种结果。 6 二特征 2、软件开发工作量大、本钱高但复制容易、本钱低。 ? 问题 国际联盟发布2021年IIPA 特别301称2021年 中国商业软件的率为79损失达29.4亿美元。2021唱片 行业率高达90由导致贸易损失金额为5.亿美元。2021 年中国因引起的损失总计为35.04亿美元与2007年持平。 将38个列为2021年需要加强保护政策的观察名 单包括阿根廷、文莱、加拿大、智利、埃及、印度、印度尼西亚、 墨西哥、巴基斯坦、中国、菲律宾、和泰国。 同时指出“中国目前仍是世界上率的之一作 为互联网、宽带和挪动设备浸透的中国却成为了数码 的。 7 二特征 3、计算机软件具有无形性可以屡次使用但商业 寿命较短。 人们只有借助于一定的物质载体和工具才能感知其存在。 ? 在同一时间可以为假设千人分别使用。 ? 计算机软件只要不受操作失误、计算机病等影响就可 以无限制反复使用软件亦不会受到磨损或损耗。 ? 使用寿命在流通领域表现为商业寿命。计算机软件的商业 寿命正日益缩短。 8 三分类 1、历史开展 1硬件嵌入式应用软件 2硬件操作系统通用型应用软件 3硬件操作系统根底件通用型行业应用软件 4硬件操作系统根底件业务根底件复杂型行业应用软件 互联网实验室 概括了软件业由初级阶段演变到高级阶段的整个过程和历程。必 须指出的是每一个高级阶段的出现并不是简单地代替原来的低级 阶段而是各种阶段都同时并存并且各自都在快速开展之中。因此 它也代表着目前包括不远的将来软件业的全貌。 9 三分类 2、内在功能 、 系统软件：操作系统及与之相关的各种软件的总称。又可细分为 系统软件： 操作系统； 理系统； 完成计算机的外码与内码自动转换的编译程序与解释程序； 实现计算机与外部设备通信联络的接口程序。 ? 应用软件：为解决计算机本身正常运行以外的任何其他问题而编译的 应用软件： 软件。 功能不在于控制或理计算机系统本身的运行与操作而在于利用 计算机的运行得出一定问题的结果。 一般情况下这类软件与特定的硬件之间并无必然联络是一种完 全脱离硬件而存在的实用工具。 当然这类软件亦可固化于芯片或写入某种有PROM构成的硬卡中 从而成为硬件的组成部。 10 三分类 3、应用范围 、 专用软件 专用软件：“定做软件专门为某一个或一类特定的用 户设计制作的软件。应用范围比拟窄实际的和潜在的用 户都比拟少。一般来说专业软件都是同某种详细产业的 消费活动相关而又不具备通用性的软件因此需要用户通 过与软件开发者签订软件开发合同的形式才能获得。 ? 通用商业软件：指既有广泛的适用性又有潜在的商业开 通用商业软件： 发价值的综合性软件其中很大一部被称为“件软包 如系统软件windows系列等称为“软件包。 ? 软件：为满足群众日常生活要求而开发的具有兴趣性、 软件： 知识性或性的小型软件。 11 三分类 4、保护 、 商业软件 商业软件大多数是从软件发行商、商用计算机商店等处购置来的软件。 当购置这类软件时用户实际上只是获得了该软件的答应而不是真 正拥有它。 ? 共享软件 共享软件是一种先尝后买的软件。通常共享软件通过牌、线上 效劳和朋友之间对软件复制件的获取、传递。一般来说共享软件版 权所有人要求销售商在对软件进展测试之后必须付费最终用户可以 先得到软件进展试用一旦用户觉得继续用下去就必须向权利人支 付费用从而得到完好的软件。 ? 软件是通过类似于共享软件发行渠道传递、获取并提 软件 供源程序的软件。软件的最终用户无须支付答应证费用便可获得 和使用该软件但是软件不能用作为了获取利润而发放。 ? 公有领域软件：没有的软件包括原始所有人明确放弃软件 公有领域软件： 的所有权利并明确允许别人对自己软件进展或处置的软件和法 律规定的其他应属于公有领域的软件。 12 二、我国软件产业开展形势2021 我国软件产业开展形势2021 2021年面对不利的国际经济金融形势我国软件业 积极拓展国内外加快技术创新和构造调整行业经 济运行保持平稳快速增长态势产业规模继续扩大产业 构造与布不断调整企业实力逐步增强成为拉动电子 信息产业平稳增长的重要力量并在推进信息化和工业化 交融开展、支撑国民经济和社会信息化挥积极作用。 13 一经济运行特点 1、产业平稳较快增长回落 、 2、构造调整进展明显软件技术效劳成为重要增长 、构造调整进展明显 点 3、东部地区增长稳定西部地区起伏较大 、东部地区增长稳定 4、软件出口保持快速增长外包效劳增速下降 、软件出口保持快速增长 5、重点企业运行良好各类企业差异明显 、重点企业运行良好 14 二值得注意的问题 冲击： (1)需求大幅减弱。 (2)大业绩普遍下滑。 (3) 对部外向型影响明显。 机遇： 开源软件面临新的增长。 中小企业电子商务看好。 行业整合出现新时机。 云计算的网络效劳形式加快开展。 15 (三) 我国软件产业面临的机遇和挑战 1、主要挑战 (1)国际金融对软件产业的影响正在深化 国际金融对软件产业的影响正在深化 (2)国内竞争形势更加严峻 国内竞争形势更加严峻 一是跨国在欧美受挫后在收缩全球业务的同时进一步加强 中国布近全球软件巨头纷纷造访中国探求更大合作印度 三大软件陆续在华设立了全球性的海外效劳这些将使国内 软件企业面临更加严峻的竞争压力。 二是秩序亟待山寨文化盛行软件和进犯的 问题仍然突出；部领域垄断问题明显一些跨国利用技术优势 对其他企业施行不正当竞争严重影响产业的安康开展。 三是国内优势企业面临恶意收买威胁随着行业整合力度加大部 跨国利用资本对国内优势企业进展恶意收买的问题突出产 业平安形势不容乐观。 (3)支撑产业的宏观环境亟待改善 支撑产业的宏观环境亟待改善 ? ? 16 (三) 我国软件产业面临的机遇和挑战 2、有利形势 1扩大内需政策 扩大内需政策将为软件产业提供宏大空间 扩大内需政策 提出要大力推进信息化与工业化的交融成立了工业和信息化 部推进这项工作将为软件产业开展提供宏大的历史舞台。2021年底 以来出台了扩大内需的措施从财政资金中 拿出150亿元用于工业行业的技术改造。软件作为提升经济质量和促进 两化交融的“助推器面临宏大的时机特别在农村信息化建 设、根底设施建立系统方案和网络设计维护、传统行业信息化改造等 方面对软件的需求宏大。又同意发放3G牌照2021年通信网络 建立新增2千亿元以上将有力拉动通信嵌入式软件和网络系统解 决方案的增长。 17 (三) 我国软件产业面临的机遇和挑战 2产业政策 产业政策环境不断改善 产业政策 ? 18即将到为防止政策断档新的政策正在研究并将 出台将为软件产业提供更大的政策支持。电子信息产业振兴规划已 编制完成并即将施行软件作为电子信息产业的关键领域将是产业 振兴政策措施支持的重要方面。 3行业整合 行业整合推动资源优化配置 行业整合? 面临金融的不利形势国内软件企业纷纷加快内功推进展 业资源优化配置将逐步缓解我国软件企业小而散的问题。目前国 内外包企业超过3000家随着国外萎缩企业破产合并现象增多 部研究机构到2021年软件外包企业数量将减少1/3平均规 模将进步20以上。近年来东软、浪潮、博彦科技、海辉等企业通过 收买实现规模扩张入选了国际外包专业协会公布的“2021年全球外 包100强。 18 (三) 我国软件产业面临的机遇和挑战 4技术开展将提供新的时机 ? IT技术开展日新月异新技术应用正在不断改变软件产业的格 带来软件产业开展的新时机。2021年虚拟化技术、云计算等重要技 术都将带来软件产业格的新变化。虚拟化技术 虚拟化技术可以进步效劳器资源 虚拟化技术 的利用效率带来数据中心、效劳器平台的整合大大进步软件研发 的效率和才能；云计算 云计算可以提供互联网的海量计算效劳不仅 云计算 可以作为软件效劳的平台也可以作为存储空间的提供者甚至还可 以作为信息和商业处理的平台由此将带来软件产业商业形式的多样 化。随着网络交融加快挪动互联网成为重要的开展方向将带来很 多新的业务对软件技术及应用提出新的要求。 ? 综上所述目前我国软件产业面临形势非常复杂挑战前所未有机 综上所述 遇同样宏大要亲跟踪技术与形势变化及行业整合趋向加强 宏观指导和政策引导才能确保产业保持平稳较快增长态势。 19 三、计算机软件的法律保护形式 计算机软件本身的特点了它可以受保护的形式的多样性一项计 算机软件开发成功后可以采取以下四种保护形式： 从表现形式 表现形式来说计算机程序和文档都是以某种语言 语言编写的具有可 表现形式 语言 复制性是著作权 著作权的保护对象。 著作权 从功能上 功能上说计算机程序是计算机和计算机操作者进展某种运算的方 功能上 法这其中的某些“可作为专利法 专利法的保护对象享有专利权。 专利法 从内容上 内容上说不是专用软件还是商用软件或是软件都具 内容上 有使用价值。能创造出经济效益除了享受专列权保护的软件之外其他 软件都是一种商业机 商业机应受到反不正当竞争法、商业机法的保护。 商业机 存在形态来讲所有计算机软件都存在于一定的介质之上为了区 从存在形态 存在形态 别于其他软件每一种软件都有自己的名称标注于介质之上成为计算 机软件的商标可受商标法 商标法保护。 商标法 我国计算机软件法律保护以著作权为主以专利法、商标法、合同法和 有关商业机法律为辅。 20 三、计算机软件的法律保护形式 根本保护 著作权法 计算机软件 计算机软件 保护 辅助保护 专利法 反不正当竞争法 商标法 21 一著作权保护形式 ? 以TRIPs和世界条约(1996年)为标志,计算机软件在世界范围内被 正式纳入到保护的框架之中。目前采取法保护形式的近50个。 我国?计算机软件保护?采用的也是著作权法保护方式。 1、采用该形式的原因与优势 、 1各国学者对计算机软件的根本认识如下: ? 第一、软件是一种创造 创造,是由开发者开发的。 创造 ? 第二、软件是由字母、数字等符按照一定的语法规那么组成,亦或由通 常所说的Basic,C+,Java等计算机语言或源代码进展表达 表达,并且可以固 表达 定在某种介质上。因此,它具有与著作权法保护客体的相似之处。不 是操作系统还是应用程序,亦或是源代码及目的代码,都可成为著作权 法的保护客体。 ? 第三、对软件的侵权行为主要表现的是复制、演绎 复制、 复制 演绎及对的复制件 进展传播(销售)的行为,而这些行为也正是著作权法所明文制止的侵权 传播( 传播 销售) 行为。 22 一著作权保护形式 2著作权保护的优势： 著作权保护的优势： 1、其产生,世界上多数采用的是“无手续,只要该软件是由 该开发者完成的,就可以获得的保护。而且它只强调了独创性, 只强调了独创性, 只强调了独创性 并不涉及新颖性 获得便捷得多。 并不涉及新颖性比专利权的获得便捷 获得便捷 ? 2、由于著作权法实行自动保护原那么 自动保护原那么,有利于作者获得相应的报酬。另 自动保护原那么 一方面,著作权法没有很强的允许别人从该软件中借鉴思想而进展开发, 有利于技术的进步。 ? 3、著作权法保护计算机软件的历史较长 历史较长,国际上也已存在?伯尔尼公 历史较长 国际保护体系,且TRIPs对于计算机软 约?和?世界公约?,形成了国际保护体系 国际保护体系 件贸易及其纠纷的解决也很有价值。TRIPs0条规定,无以源代码 或以目的代码表达的计算机程序,均应作为?伯尔尼公约?1971年文本 所指的文字作品来保护。 ? 综上所述,以著作权法对计算机软件来进展保护便捷并且经济 便捷并且经济,也有利 便捷并且经济 于开发者的权利得到保障 开发者的权利得到保障。 开发者的权利得到保障 23 一著作权保护形式 2、该保护形式存在的弊端 1著作权的“思想/表达二分法这一根本原理与软件功能性特征 “思想/表达二分法 无法协调。 无法协调。 “思想/表达二分法是指“著作权保护应只延及表达,而不延及思想、 工艺、操作或数学概念等等。“表达是著作权法保护的传统作品 的精华所在,对表达予以了保护也就是对作者的权利予以了保护。 但软件不同于这些传统作品,精华是其思想 精华是其思想,即开发者的创造性劳动,是 精华是其思想 控制计算机按照特定方式运行或到达某种使用目的的技术思想。而且,软 件可以控制计算机运行,使其产生满足人们消费、生活需要的特定结果,也 使得它成为开发者宏大经济利益的根源。因此功能性是其价值核心 功能性是其价值核心。 功能性是其价值核心 ? 由于著作权法对该种思想不能给予保护,使得著作权法对软件的保护十 分困难。对于专业人士而言,只要掌握了新软件的核心思想,就可以利用相 同的源代码或不同的计算机语言开发出功能一样,表达各异 功能一样, 功能一样 表达各异的同种软件,从 而进犯了原开发者的利益。“不能保护软件的技术思想成为国际间 “不能保护软件的技术思想 的共识与定。 的共识与定。 24 一著作权保护形式 2在“合理使用上,许多的著作权法都认为程序在不同层次的计 “合理使用 演绎行为。 算机语言间的互相转化的行为就是演绎 演绎 据此在程序运行中的源程序向目的程序转化就构成了侵权行为,从 而导致该软件的合法购置者、持有者不能运序的后果。 从另一角度分析,软件的运行是离不开一定的软、硬件环境的。不同 的人、在运行、使用一样的软件时,都会考虑到软件兼容性的问题,不 可防止地对系统软件做出了相应的修改,在著作权法中该行为是制止的;对 应用软件进展备份(复制),著作权法也是制止的。这就要求每一个软件开 发者/商都要自行开发从系统软件到应用软件一系列的配套,以满足用 户的需要。 ? 这将造成社会研究的重复和资源的极大浪费,对终端用户而言,使 用不同的软件,就必须同时拥有该的系统软件,进步了软件的使用 本钱,造成用户使用上的极大不便,进而制约了软件业的开展。 25 一著作权保护形式 3从著作权法对作品的保护 保护上看,对传统作品的保护 保护 一般提供的是作者有生之年至亡后的50-70 5050 70年,但计算 机软件不同于普通的文字作品,其更新周是相当快的 如个人电脑(PC)的操作系统由纯DOS演进到DOS+Windows, 从1995年开场,微软推出的视窗操作系统 (Windows)系列以来,至今有Windows 95、Windows98、 Windows2000及Windows XP四款主要的系统软件,其生命周 大概是3-4年。 3 ? 对软件的保护过长,会使得软件开发者/商丧失进取力, 不适应科技的迅猛开展,而且软件也会失去其原有的经济 价值。因此,不利于社会整体的软件技术程度的进步。 26 一著作权保护形式 4以著作权法保护计算机软件,不要求像 专利法那样以公开技术方案为前提。因此, 很容易造成技术垄断 技术垄断,形成行业的超额暴利。 技术垄断 综上所述,虽然世界上形成的是以著作权法对计算机软 件进展保护,但只保护软件的“表皮,而不保护软件 的“核心。以著作权法保护软件是存在着宏大破绽,可见, 著作权法并不适用软件业现今的开展形式。 27 二商业机的保护形式 1、商业机的概念与构成 商业机的概念与构成 A “在工商企业中使用并在商业流通中获得利益的机,从本质上讲,它 具有专利性,只是创造人不愿意公开而来申请专利。 具有专利性,只是创造人不愿意公开 ? B “可以包括制造或销售机,及消费,化学配方、图纸、模型、销售 、配送、合同形式、商业方案、价格协定的内容、消费者数据、 广告战略、供给商的客户、计算机软件及数据库。 世界组织?反不正当竞争法示范? TRIPs协议 世界组织?反不正当竞争法示范?；TRIPs协议 世界组织 ? C “不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益 不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益 实用性并经权利人采 不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益,具有实用性 实用性 取措施 措施的技术信息和经营信息。 措施 我国?反不正当竞争法? 我国?反不正当竞争法? 我国 ? 著作权法只能保护软件的“表达,而对其“思想不能予以保护,那么, 该种“思想是否符合商业机的构成要件,成为能在运用商业机保护 “思想是否符合商业机的构成要件, 的关键。 的关键。 28 二商业机的保护形式 构成 ? A：Trips协议第一次将商业机的保护纳入了国际公约中。 其对于商业机的要求： 机,作为整体或成分之组合,不为有关领 有关的信息是机 机 域中从事信息工作的人普遍所知或容易获得; 有关的信息因为是机而具有商业价值 商业价值; 商业价值 以及合法拥有信息者已经根据详细情况,采取了合理的保 合理的保 措施。 措施 ? B：我国?反不正当竞争法?将商业机的构成要件归纳 为实用性、性理性、机性与价值性四个方面,其 实用性、性理性、机性与价值性 实用性 核心仍然是机性。 29 二商业机的保护形式 2、采用该保护形式的优势 (1)既可保护“表达也可保护“思想,其保护范围更宽,而且任何采取 既可保护“ 既可保护 表达也可保护“思想 不正当手段获取和使用“信息的行为都会被制止。 ? (2)当事人在大多数情况下可以轻易地满足商业机的条件,不需经过申 不需经过申 请与审批程序,也不需要向社会公开 不需要向社会公开软件的核心内容,这对保护软件不被 请与审批程序 不需要向社会公开 模拟、复制是非常重要的。 ? (3)对于正在开发过程中的软件所涉及的流程图表及资料数据,开发者在 其符合商业机构成要件的情况下也能主张商业机权,从而对尚未完成 对尚未完成 的软件予以保护。 的软件予以保护 ? (4)商业机的所有人可以不受空间和时间限制,只要机不丧失 只要机不丧失,就可有 只要机不丧失 丰厚的利润来源。 ? (5)当员工跳槽 跳槽后,利用在原获取的信息,开发出与原功能一样或 跳槽 类似的计算机软件的情况屡见不鲜,假如运用著作权法来保护软件的权利 收效甚微。此时,那么可通过进犯商业机来恳求保护。 30 二商业机的保护形式 3、该保护形式的缺陷 ? 1由于商业机的机性特征,将导致社会的重复重复 研究,使得资源浪费,不利于软件业的共同进步。 ? 2本钱高 本钱高,越是核心的机,其本钱越高,而秘 本钱高 一旦,所有人将失去专有权,在多人共享商业机的 情况下,情况将更难杜绝。 ? 3假如发生侵权诉讼,在审讯过程中,会对其新颖性进 机公开,所有权人将处于两难境地。 行举证,从而也会使得机公开 机公开 ? 也有人主张将与商业机相结合 结合来对计算机软件予以 结合 保护,互相弥补缺陷。但其缺陷仍然突出,比方导致的重复 及行业垄断仍不能消除,因此,以该保护计算机软 件仍不合理。 31 三专利权保护形式 尚无明确以专利法保护计算机软件的,在TRIPs及WIPO的条文中 对此亦没有直接的规定。 ? 各国正在进展有关软件可专利性的讨与研究,这说明以专利法对计 算机软件予以保护是可行的,甚至比单纯地以或商业机对软件进 行保护的方式更为科学与合理。 ? 率先将计算机软件予以专利保护,甚至在许多案件中,实际采用 的是专利保护方式而非保护形式,这也带动了各国的研究热情。 ? 我国于2001年10月18日修改发布的?审查指南?中 在区别“计算机程序本身与“涉及计算机程序的创造的前提下,也 明确规定了涉及计算机程序专利保护的根本原那么。 32 三专利权保护形式 1、以专利保护计算机软件的优势 ? 1保护“思想。 “思想 有学者也会提出,专利法可以保护软件的思 想,商业机同样可以,为何不以商业机来 保护呢? 33 三专利权保护形式 2专利法与商业机保护优劣比照 商业机形式弊端：软件销售合法的反向工程,破译、 合法的反向工程,破译、 合法的反向工程 复制和修改原所有人就不再独享该机机性已不 复制和修改 再,该软件不再符合商业机的构成要件不能获得商业秘 的保护。 ? 对此,有些厂商希望通过“启封答应对其进展限制,在 “启封答应 启封答应中给买方设定种种义务,其最终目的是希望借此为买 方设定义务。但它既没有法律根据,又不能在上证明 该软件处于机状态,对于被侵权人而言,取证困难。对于大 量销售的软件,哪怕开发者对其进展加,还是可以被、 复原,只是时间长短的问题。 ? 所以,用商业机保护软件是软件作为机的, 而不是启封答应条款的存在。因此,启封答应不起实际作用。 34 三专利权保护形式 专利法保护：申请公开,审查“三性授予专利受权 申请公开,审查“三性 授予专利 申请 答应。 答应。开发者以合理的价格将其推向。对于所有的购置 者就都获得了使用答应权 使用答应权,其效力、效果远非“启封答应 使用答应权 可比。而反向工程,、复制等行为,非经专利人同意,即构 成侵权。另外,软件的思想予以了公开,也可防止重复。 3保护限 保护限： 保护限 ? 著作权法：50年-70年时间太长, ? 商业机要求的只要机不泄漏就能一直保护。对软件而言, 只要发行后被并公开,那么失去商业机的保护,时间太短, 20年 ? 现行专利法：20年,较著作权法短,商业机长,比拟符合软件 20 的使用寿命。 35 三专利权保护形式 2、现行专利法保护软件的缺乏之处 审查周较长,一般到达1836个 ? 1对软件的创造专利审查周较长 审查周较长 月,无形之中延缓了软件上时,在某些情况下甚至 会影响到软件开发者获取巨额经济利益的时机,进而降低 开发者对软件的创造申请专利的热情。 ? 2获得专利权比拟困难,尤其是相对于“无手续 的保护而言要困难得多。各国专利法对专利的审查十 分严格,除了规定的本质要件(通常指“三性)外,还规定 “三性 和流程,某些软件即使符合“三性的 了严格的审查和流程 和流程 要求,仍有可能因缺乏技巧而得不到受权。 36 三专利权保护形式 3软件授予专利权后还可因别人提出异议 异议而丧失专利 异议 权,该种情况下对软件开发者或专利申请者来说极其不利, 因为该软件就现阶段的技术程度而言,可能确实具有某种 创造性,但因总体达不到专利要求,而不能受专利权保护, 并且其技术思想又已公之于众,从而使其得不到任何法律 保护,这将严重挫伤申请者的积极性,不利于技术的推广。 ? 4IT业开展非常迅速,软件的晋级与更新换代也非常频 改良,都必须重 繁。而根据专利法的要求,每次技术方案的改良 改良 重 新申请专利才能获得保护,这将会增加软件保护的本钱或 新申请 降低软件保护的力度。 ? 5还有部学者认为,以专利法保护软件,因为要求软 件与硬件的结合才能授予专利,会导致申请到专利保 护的开发者获得上的“垂直垄断,延缓技术的更新, “垂直垄断 不利于软件业的整体进步。 37 四、总结 著作权法： 著作权法： 利：各国普遍采用、相对完善；TRIPs的相关条约；?世界 条约?；较长的保护限和收益限；自动获得。 弊：a只强调独创性,对新颖性无要求只要可以证明自己是创作的, 就可受到著作权法保护。 产生很多类似软件、地方保护、固步自封,既降低了社会 效益,又不利于软件开发工作的交流与进步。 护,但他所开拓的分额却很有可能只有一小块,因为其他的已经被 这类相似的软件所占领了,而且彼此互不侵权。 b软件保护的力度与交纳的费用成正比新软件虽已获得了的保 c表达与思想二分。类似软件本质侵权 38 四、总结 商业机保护形式：居中。 商业机保护形式：居中。其获得类似于的获得;其保护 的效力相对于来说可能会更长久。 弊：强调机性根本。 软件开发销售机性还能否得到有效 保护？ 破译机性破坏起诉：公开机 对软件开发人员跳槽的处理比拟费事。虽然有 条款等的限制,但也不能完全杜绝泄的发生。 39 四、总结 专利保护： 专利保护： 利：最为强有力;公开支付使用费 节约社会资源、降低本钱。思想公开既防止了著 作权法保护形式中的“群起而开发之,也不会出现商业 机保护之下的“悄悄地进展,打的不要这种状况的 出现,有利于有才能的开发人员或集中精力向更高的 目的前进。 缺乏：一、审查时间偏长,获得比拟困难极易使得软件丧 失时效性,而不能为开发人员带来相应的回报。 二、采用专利法的保护形式是否容易导致技术上的 垄断问题。 40 四、总结 这两个问题如何处理是专利法保护形式下必需要解决的。 ? 综上所述,在比照完以、商业机、专利法三种保护 形式后,我们不难得出,以专利法对计算机软件进展保护是 当前最有效,也是最符合实际的做法,它不仅可以较好地保 护开发者,申请者的即得利益,而且因其严格地审查并要求 技术公开,本质上进步了技术上的“准入门槛,促进了业 内的技术进步并同时防止了重复的情形。 41 421