2022年WTO背景下的知识产权反垄断立法.docx

WTO背景下的学问产权反垄断立法一、理论分析：学问产权与反垄断法 一 学问产权的垄断和反垄断问题学问产权，从法律角度看，是一项民事权益；从经济角度看，是一种重要的无形资产和资源；从市场角度看，是一种强有力的竞争手段；原来，学问产权作为一种合法的垄断，是勉励创新、促进学问生产的重要法律机制，一般是作为反垄断法的适用除外而存在的；但是，具有独占性质的学问产权往往会使得其拥有者在某一特定市场上形成垄断或支配位置，限制了该市场的竞争，特殊是，在某些情形下，拥有学问产权的人可能会滥用其依法获得的独占权，通过不正值行使学问产权的方式，来限制和排挤竞争，对反垄断法所爱护的自由公正竞争造成了破坏，从而构成对反垄断法的违反；这种滥用学问产权的做法，必定要受到反垄断法的规制；特殊是在学问经济时代，学问产权作为一种产业政策甚至于立国之本，在经济和社会进展中的位置和作用将越来越重要；相应 地，学问产权领域内的反垄断问题也将会越来越突出； 二 学问产权与反垄断法之间的关系学问产权与反垄断法之间的关系比较复杂，可以说既存在一样性也存在冲突；虽然说学问产权对传统反垄断法具有肯定的屏蔽效应，但是它们之间仍旧存在不行忽视的一样性；详细说来，在与竞争的联系和促进、推动创新并最终促进经济的进展上，学问产权与反垄断法具有统一的目的与功能；同样的情形也显现在对消费者权益的爱护方面；学问产权无论是通过勉励创新、促进经济进展在总体上增加消费者福利，仍是通过对详细11 / 10市场上侵害学问产权行为的禁止和制裁来使消费者免遭交易中的损害，都可达到爱护消费者的目的；而反垄断法无论在哪个国家、哪个时期，也不论是更加突出公正仍是更加突出效率，在爱护消费者利益、增进消费福利方面就是完全一样的；因此，可以说，学问产权与反垄断法都是具有推动创新和增进消费者福利的共同目的；然而，学问产权与反垄断法之间的确可能存在冲突和冲突的一面；笼统地说，学问产权在本质上是完全的或有肯定限制的垄断的制造物，相反，竞争政策都是关于自由 的，是反垄断的；无论是从学问产权的垄断性质来看，仍是从其可能被运用于实施非法限制竞争行为的详细情形来看，反垄断法的要求与学问产权都可能发生冲突；众所周知，本身合法的权益也存在被滥用的可能，“禁止权益滥用”是一项由诚恳信用原就延长而来的重要法律原就；市场经济是一个诚信经济，无论全球性的经济活动仍是区域性的经济活动，都应当时刻遵循诚信原就；规范学问产权的行使行为，保证市场公正交易的竞争秩序，有的可以由学问产权法律机制本身解决的，即通过学问产权法自身的权益限制规范来解决，有的往往需要与其他法律 特殊是反垄断法 的机制结合起来加以解决；由于进展中国家在学问产权领域内的贸易环境下一般都是作为买受方而显现的，而在此类型的学问贸易中，买方基本上处于弱势位置，因此通过必要的立法明确学问产权的爱护和限制的尺度，对于包括我国在内的进展中国家来说特殊重要；经济全球化的趋势必定使我国的企业被更多地推向市场，它们可能会对在国内市场上的其他企业 包括跨国企业 的垄断行为感到束手无策，而它们在国外市场上的行为却仍要到处受到严格的反垄断法制约的问题；由此看来，学问产权在其爱护上与反垄断立法存在冲突；但是在对其适度的限制问题上，学问产权与反垄断立法就存在和谐的可能；并且，从将来进展的趋势看，学问产权法律和反垄断立法之间的契合度将越来越紧密；二、我国关于学问产权反垄断的立法现状 一 我国关于学问产权反垄断的立法简况我国目前尚无完整的基本的反垄断法，更没有特地的与学问产权有关的反垄断法， 但是这并不意味着我国现在就没有任何这种性质的法律规范；事实上，在我国有关的法规仍是有一些这方面的法律规范的；这主要表达在中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例、中华人民共和国技术引进合同治理条例及其实施细就和有关合同的法律中；另外， 1993 年制定、实施的反不正值竞争法的有关条款 第 12 条、第 15条 虽然不是特地针对学问产权领域行为的，但同样也可适用与涉及学问产权的有关行为；此外， 1994 年制定、实施的中华人民共和国对外贸易法第27 条规定中的“不得以不正值竞争手段排挤竞争对手”也可懂得为包括涉及滥用学问产权的限制竞争行为；从以上我国现行的与学问产权有关的反垄断法律规范来看，它们虽然对涉及学问产权的垄断或限制竞争行为作了一些直接或间接的规定，但是这些规定极为零散、粗糙、不完整明确，主要散见于相关的法律、行政法规之中，不是特地从反垄断法的角度对此作出规范的；而且，现有的多数法律规范是适用于有关对外经济贸易活动中的行为，而不是普遍适用于我国市场上的与学问产权有关的垄断或限制竞争行为，因此其适用范畴仍极为有限；从其内容来看，它也需要依据目前国际上通行的做法加以更新、完善；可以说，适应社会主义市场经济进展要求和将来学问经济时代需要的与学问产权有关的反垄断法律制度在我国仍处于萌芽状态，从严格、完整的意义上来说，甚至仍近乎空白；因此，我国在这方面仍面临着艰难的任务； 二TRIPs 对我国学问产权反垄断立法的影响世界贸易组织 WTO的与贸易有关的学问产权协议 简称 TRIPs，可以说是当前世界范畴内学问产权爱护领域中涉及面广、爱护水平高、爱护力度大、制约力强的一个国际公约；它对我国学问产权领域的反垄断立法明显具有肯定程度的影响力；第一， TRIPS协议对于滥用学问产权来限制竞争的行为的判定并不仅仅依靠于“限制贸易”一个标准，仍增加了“阻碍技术传播”的标准，好像已经考虑到了学问产权制度的根本目的在于推动技术进步和传播，从推动社会进步和促进公众利益；这种前瞻性为我国反学问产权滥用的立法供应了符合当前时代进展潮流的切入点；其次，虽然 TRIPs 表面上好像是对国家主权的一种敬重，实际上反映的是发达国家的意志；但是，其制度上的设计，我认为，仍是在肯定程度上对我国立法有现实意义的；TRIPS协议的第 8 条第 2 款和第 40 条 第 2 部分第 8 节 主要表达了两个原就，即对限制竞争行为进行个案分析的原就和与学问产权爱护不相冲突的原就；这两个原就的确立，可以为包括我国在内的进展中国家的立法所参照；最终， TRIPs 第 8 条第 2 款原就上承认了成员在掌握限制性行为方面的权力；但在如何执行与如何掌握上， TRIPS并没有很明确的规定；它仅仅划定了一个“要与协议条款不相冲突”的大框架，也就是不能有损于协议所爱护的权益人的权益；这就赐予各国国内反垄断法肯定程度的自由创制权，我国完全可以在此权限范畴内作出正值合理的法律规定；由于我国没有基本和完备的反垄断法，学问产权法律中也没有可操作的反垄断措施，而技术进出口治理条例中仅有的几条特别原就和粗糙的对于限制性条款的规定，根本无法适应复杂的案件中适用法律的要求；因此，在DVD大事中，我国制造企业根本无法依据我国的法律向 6C据理力争，而只能依靠美国的法律恳求美国司法部的支持；并且，由于我们不能依据自己的法律来判定技术出口方的行为在我国是否构成违法，所以就连 TRIPS协议第 40 条第 3 款规定的恳求对方国家进行协商的权益都无法实现；反垄断法是各国进展市场经济共同的内在要求，而对学问产权领域的垄断行为进行规制是反垄断法的一项重要任务；中国已经加入WTO，经济很快就会全面融入全球市场；从中国和中国企业面临的窘境来看，我国在学问产权领域的反垄断立法和制度支配已经出现出相当必要性和紧迫性；三、我国学问产权反垄断的制度建议及立法展望随着学问产权权益的不断扩张，现在世界上显现了适当限制学问产权爱护的呼声；然而，权益扩张照旧是进展的主流；在这方面，日本和美国最为典型；日本甚至已经将“学问产权立国”作为国家战略；相比较而言，在我国，严格意义上的学问产权法律制度的历史仍比较短暂；在经济全球化和学问经济的新形势下，我国仍面临着加强和完善学问产权法律制度的紧迫任 务，人们的学问产权法律意识也需要进一步提高；因此，为了实现竞争要求所代表的更广泛更重大的社会利益，我国在连续加强学问产权爱护的同时，也应对与学问产权有关的垄断或限制竞争行为加以适当的掌握；基于此，探讨如何适应经济进展的要求和将来学问经济时代的需要，准时建立我国与学问产权有关的反垄断法律制度，在充分发挥学问产权法律制度勉励创新和促进科技进步的积极作用的同时，又防止学问产权被滥用来影响我国的市场竞争秩序，爱护我国在国际技术贸易中的利益，具有特别重要的意义；笔者认为，要在学问产权领域进行反垄断的相关立法和制度支配，至少应当从近期和远期两方面来组织立法工作和制度支配；以下将简要阐述笔者基于有关该领域反垄断问题的肯定讨论，而形成的观点和建议； 一 近期立法展望和制度支配针对目前发生的现实大事，我们应当作出正确而快速的反映；因此，有必要对近期的工作作出适当的支配；学问产权领域内的反垄断问题要想得到比较圆满的解决，需要全社会的共同努力，其中不仅包括政府，仍应当包括企业自身和一些行业自治组织的参加；因此，关于近期的立法展望和制度支配，我们将主要环绕这三个中心来进行；1. 政府：早日出台相关立法和机构配置政府在经济进展的进程中发挥着积极而且必不行少的作用；中国政府逐步转变以往通过行政手段干预经济的做法，而转向以法律和经济手段为主来勉励进展；中国的市场经济要想得到健康、稳固的进展，就肯定要遵守法治的定式；只有法律健全的环境才能够促进和爱护经济的良性进展；由于学问产权反垄断问题的严肃性，我国应当尽快完成该方面的立法工作；详细看来，可以表达在反垄断的立法和学问产权法律的完善；在国际资本和跨国公司以学问产权为武器的技术垄断，来谋求市场垄断时，建立一套相对严格的反垄断制度，比如对企业兼并的反垄断审查，可以为民族利益带来一种义正词严的正值爱护；随着跨国公司技术垄断的不断产生和加剧，我国必需尽早进行反垄断立法，赐予其“经济宪法”的重要法律位置；由于当前我国学问产权法律 详细指专利法的规定 中的强制许可制度并不明确，缺乏可行性，在执行上存在肯定的难度；因此，在制定反垄断法的同时，为了爱护我国企业和消费者的正值权益，防止学问产权的进一步滥用，有必要在学问产权法律规范中进一步制定出可操作的限制学问产权滥用的详细措施，以便国内企业在过渡时期有法可依；2. 企业：规章武器维权，学问产权称雄对于“走出去”的中国企业而言，必需第一熟识国际贸易规章，防止由于不熟识国际规章而被动挨打，无从拿起规章武器爱护合法的权益；这是一场没有硝烟的战争；在DVD大事中，中国企业对国外的禁止学问产权滥用规章不熟识，结果，无法从爱护自身权益不受他人权益滥用角度来处理和解决，最终陷入困境；事实上，DVD专利权人在许可上实行的一系列不公正、不合理的带有垄断性质的行为，是否已违反美国有关法律的规定，对此，出口 DVD到美国的中国企业明显预备不足，陷入困境也就在所难免；在反学问产权贸易壁垒中，我们信任，只要熟识和善用“嬉戏”规章，就肯定能查找到合适的解决和处理的方法；在市场竞争日趋猛烈的今日，自主学问产权和自有技术，是打算市场成败的关键因素；如拥有自主学问产权和自有技术，就可以和国外公司谈判交叉许可的条件，即使拥有的自主学问产权和自有技术不是核心的；否就，中国的企业只能永久成为“打工者” 和“廉价劳动力”；3. 行业自治组织：联合战略促进展行业自治组织，是现代商品经济中新兴的市场主体，既独立与政府而存在，也区分于一般的市场主体；它具有部分公法人的职能，是公共治理社会化的产物；随着学问经济时代的到来，科学技术产业化的程度日益加深，行业自治组织将摆脱市场与政府的 “经济人”与“功利者”的角色，形成对进展肩负使命的“社会人”，并有效地克服 “市场失灵”和“政府失灵”；我国加入 WTO后，行业协会 商会 在国际贸易纷争中的和谐、谈判和加强行业自律上发挥着积极的作用；作为桥梁和纽带的行业协会，由于明白国际规章，制定技术标准，关注市场趋势，引导市场健康进展，可以为中国企业的合作，共同结成战略联盟， 加快自主学问产权和自有技术的开发供应良好的沟通平台；此外，相关行业协会应当引导中国企业在对外合作的合同中重视学问产权条款的制定；同时，对于抵挡跨国公司的技术垄断行为，集体的行业协会也比单个企业的力气来得大；这一点，在最近的几起胜利的反倾销案件实例中就得到很好的印证；因此，也有必要构建和完善我国学问产权领域各个行业的自治组织； 二 远期立法展望和制度支配1. 政府关于学问产权意识的正确宣扬面对如此严肃的学问产权扩张形势，政府有义务将这种问题的严峻性告知大众，提高全民意识，让公众知道其中的利害关系和详细内容以及会产生什么样的后果；在这方面政府难免有些失职；我们政府有必要在全力宣扬学问产权爱护的同时，仍应当对广大企业和消费者承担相关的告知义务；这是一项长期而艰难的工作，但不得不做；例如，对于广大企业而言，政府就应当通过不同的渠道告知他们相关的应计策略；实际上，认定专利侵权的法律问题特别复杂；一旦走法律路线，相关的法律争辩就会绵延不绝，极大地减弱外商专利战略的杀伤力，因此，我国企业有“拖”的理由；这一点必需让国内企业有所明白；2. 学问产权法典的制定落实到法律层面，要从制定法上比较完全地解决我国学问产权领域内的反垄断问题，就必需制定统一的学问产权法典；和一般民事法律关系不同，学问产权法律关系涉及的司法程序比较纷杂；而学问产权案件往往需要复杂而漫长的技术分析、法理分析；国外学问产权案件，特殊是专利案件往往要审理数年才能结案；比较而言，我国民事诉讼法相关审判期限规定过短，这就导致很多案件草草结案而使公正性受到质疑；鉴于学问产权制度的特殊性，法国、菲律宾、日本等国制定学问产权法典、学问产权基本法的做法有其合理之处；从长远的趋势看，我国也应当制定自己的学问产权法典；否就，反学问产权滥用案件没有法院可以管辖；学问产权案件审判 期限缺乏合理性等问题都得不到很好的解决；利用制定学问产权法典的机会，我国 可以构建一个面对 21 世纪的、现代化学问产权爱护体系，使之与反学问产权滥用的实体法体系相并存，共同为我国企业在学问经济时代的崛起制造条件；在学问经济时代的背景下，发达国家产业结构的学问化带动并加快了世界产业结构演进进程，学问资源的推动更是加速了世界经济全球化进程；学问产权领域的反垄断法律问题不仅是西方反垄断法律制度中的一个重要问题，而且也是近年来我国反垄断法乃至学问产权理论讨论和实践中的一个重要问题；加强对学问产权领域的反垄断问题的讨论，无论在理论上仍是在实践上都具有重要意义；广义上说，任何法律制度的设计都是一把双刃剑；如何在学问产权领域比较胜利地解决其反垄断问题，在不同利益与价值之间作出取舍或和谐，制定出既表达国际潮流又适合我国国情的反垄断法，并完善我国学问产权的相关立法，关乎着我国将来进展的前途与方向，这些都要求我们全社会的共同努力；文章来源：中顾法律网 免费法律询问，就上中顾法律网）