企业组织形式的选择.docx

精选优质文档-倾情为你奉上企业组织形式的选择：有限责任公司，还是有限合伙？ (2008-10-31 15:40:50)转载标签：  企业组织形式的选择：有限责任公司，还是有限合伙？ 一、比较合伙与公司的法条规定 新合伙企业法于2007年6月1日开始施行，规定了两种合伙形式：普通合伙（含特殊的普通合伙）、有限合伙，以下是合伙与公司的比较：  普通合伙（含特殊的普通合伙）有限合伙有限责任公司承担责任形式普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 特殊的普通合伙：一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任合伙人数（股东人数）二人以上由二个以上五十个以下合伙人设立；至少应当有一个普通合伙人。由五十个以下股东出资设立。出资合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。（不得以劳务出资）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。合伙事务的执行（公司的组织机构）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。股东会是公司的权力机构。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。有限责任公司设董事会的，其成员为三人至十三人。董事会对股东会负责。有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责合伙人同合伙企业之间的交易（董事高管对公司的义务）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。（规定比较详细，见公司法第六章）财产份额出质（公司对外担保）合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议所得税合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。（个人所得税的超额累进税率5%-35%，收入5万以上为35%）按照个人所得税的投资收益税率20纳税，综合考虑公司环节25的税负后，个人投资者的最终实际总税负为40利润分配合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配，即：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。出资转让、优先购买权除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定 二、合伙协议与公司章程、合伙人机制与公司治理机制 合伙人协议与公司章程分别是合伙企业、有限责任公司赖以成立的前提和基础，合伙协议约束合伙人，而公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员均具有约束力。合伙主要是基于人合，公司主要的是基于资合；普通合伙人承担的是无限责任，公司股东承担的是有限责任，从最终的责任承担来说，普通合伙人的个人财产与合伙企业财产是捆绑在一起的，而公司股东的个人财产与公司财产是分割的；合伙企业不是独立的法人实体，而公司则是独立的法人实体；合伙人之间基于信赖建立起契约关系，其合伙企业的决策及运行机制相对简便灵活，而从控制道德风险角度，公司运营则发展出一套比较复杂、相对完善的治理机制。公司法强调对股东权利的保护，防止信息不对称等带来的管理者道德风险，同时，按照市场法则，强调公司自治。在运营方面，合伙与公司实则是互补趋同的，公司法在表决权、利润分配、股权转让、议事规则、经理职权等诸多方面赋予股东最终决定权（主要通过公司章程），这样可保障公司运营的灵活及效率；合伙企业也大量借鉴公司治理方面的成熟经验，在资合的方向上与公司趋同，在内部的部门设置、制约等方面也有越来越象公司的趋势。合伙法注重对第三人的保护，因此有专节规定了合伙企业与第三人关系处理的原则，即，“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人”，从而体现（普通）合伙人的无限责任。 三、全面投资人、战略投资人、财务投资人、道德风险 投资人投资公司便是股东，投资合伙企业便是合伙人。投资人总是有多重需求的，可能是全面投资人，或者是战略投资人、财务投资人，不同的需求便有不同的投资偏好，包括对投资实体的外在形式的选择。比如财务投资人更多的会考虑回报，考虑投资的安全、收回和退出，强调信息的畅通有效，强调对管理者的监督，因此，在公司私募领域里就会有对堵的条款，管理者任职限制与激励，报表的提交与严格审计等，决定投资前关键在看人，而其后主要就得靠制度来约束。投资人与实体管理者（操盘者）总会存在利益冲突和博弈，投资者总是在人合与资合的考量上不断平衡，很重要的，就是企业内部的经营机制的设计和调整上不断加以完善。 四、行业习惯和惯例、专业服务机构的人才晋升机制和激励机制 匹配第三产业、服务业发展的趋势，合伙企业法创制了特殊的普通合伙，“以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。”“一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。”这也说明，合伙人虽然是绑在一条船上的，救生艇也是要尽先供给无辜者。根据法律工作经验判断，因为“故意或重大过失”的证明责任较重，实务中选择特殊的普通合伙的将为数不多。但，专业、技能依附人身的特性及专业服务机构的核心竞争力在于人的现实必然使专业服务机构有选择合伙（创业）的愿望（多为有限合伙），其人合的天然性较资金密集型、资源依赖型的行业更为明显。合伙人一词给人伙伴间亲密、紧密的感觉，拥有一定专业技能的人其职业生涯的台阶便是从初级合伙人到高级合伙人，拥有这一称谓本身便是一种认可、是一种从团队到圈子的感觉，是一种归属感的实现和体现，因此，契合专业服务机构的人才晋升机制和激励机制，合伙制优于公司制（虽然公司制下有股权激励等的举措）。 五、融资、创投、风险投资、投资退出 一项事业（企业）通常离不开融资，融资渠道、成本关乎信用，而企业的品牌是一个重要的信用载体。公司作为独立法人实体，其融资渠道会相对便捷，同时，因为公司有注册资本（实缴资本），中国人通常还是认这些的，迷信大公司大资本吧，在融资以及业务拓展方面，公司仍较合伙有一定优势，合伙在中国传统上总是有点作坊的意味，而在专业领域里放光芒的合伙还只是近代资本主义才发展起来的，所以，新的含义的、新的法律意义上的合伙它还是个小众的东西。所以，还是要看客户群吧。近些年来，创投、风险投资是热词，这主要得益于中国经济的持续高温，私募与投行也是推波助澜，新合伙企业法的出台与此紧密相关。依照公司法进行公司的并购、重组、股权转让并没有法律的空白与障碍，很多的私募都是这样完成的。关于投资的转让退出，公司法规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”合伙企业法规定：“有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。”实际上是没有什么区别，当事人（投资人）的意思表示按章程或按合伙协议都是能够达成的。投资者退出的另一主要途径就是公开发行上市，有限责任公司、个人投资的股份公司或重组上市是一个很重要的可能取得较高回报的退出渠道，但目前，合伙企业参股公司发行上市仍有一定法律障碍。 六、税项及优惠 合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。（个人所得税的超额累进税率5%-35%，收入5万以上为35%）公司：按照个人所得税的投资收益税率20纳税，综合考虑公司环节25的税负后，个人投资者的最终实际总税负为40。两相比较，差别并不明显。因此，更需要考虑到各种不同的优惠情况。 七、变更 有限责任公司变更为合伙企业的途径，简洁的做法是先将公司注销，然后新设合伙企业。也可考虑将公司保留，并作为法人合伙人与自然人合伙人一起新设合伙企业。从合伙变更为有限公司也是先注销后设立的方式。专心-专注-专业