【2019一建法规】-11.21-1v1直播-建设工程法律体系、建设工程法人制度.pdf

版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 1页页/共 20页页20192019 环球网校一级建造师建设工程法规及相关知识环球网校一级建造师建设工程法规及相关知识1v11v1 直播直播课程导学课程导学【注册一级建造师职业资格考试】【注册一级建造师职业资格考试】科科 目目总分总分分数线分数线通过率通过率题型与题量题型与题量考试时长考试时长建设工程项目管理1307850%单选题：70 道 多选题：30 道3 小时工程法规及相关知识工程法规及相关知识130130787845%45%单选题：单选题：7070 道道 多选题：多选题：3030 道道3 3 小时小时建设工程经济1006045%单选题：60 道 多选题：20 道2 小时专业工程管理与实务160968%单选题：20 道 多选题：10 道 案例题：5 道（120 分）4 小时版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 2页页/共 20页页【注册一级建造师法规近年考试各章节分值分布】【注册一级建造师法规近年考试各章节分值分布】章 节20182017201620152014建设工程基本法律知识3126322327施工许可法律制度10139510建设工程发承包法律制度1013131611建设工程合同和劳动合同法律制度1417122315建设工程施工环境保护、节约能源和文物 保护法律制度77101010建设工程安全生产法律制度2016172318建设工程质量法律制度2020201821解决建设工程纠纷法律制度18181712181Z3010001Z301000 建设工程基本法律知识建设工程基本法律知识章节历年分值分布章节历年分值分布年份20182017201620152014201320122011分值分布3126322327162120主要内容主要内容1Z301010 ：建设工程法律体系（1-2）1Z301020 ：建设工程法人制度（2-3）1Z301030 ：建设工程代理制度（2-3）1Z301040 ：建设工程物权制度（4-5）1Z301050 ：建设工程债权制度（2-3）1Z301060 ：建设工程知识产权制度（2）1Z301070 ：建设工程担保制度（4-5）1Z301080 ：建设工程保险制度（1-2）1Z301090 ：建设工程税收制度（3-5）1Z301100 ：建设工程法律责任制度（2-3）1Z3010101Z301010建设工程法律体系建设工程法律体系1Z3010111Z301011 法律体系的基本框架法律体系的基本框架部门法又称法律部门，是根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。序号序号法律部门法律部门版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 3页页/共 20页页1 1宪法及宪法相关法2 2民法商法3 3行政法4 4经济法5 5社会法6 6刑法7 7诉讼与非诉讼程序法【例题·单选】在同一法律体系中，根据一定的标准和原则制定的同类法律规范的总称是()。【真题 2017】A.法律形式B.法律部门C.法律规章D.法律制度【答案】B【解析】在我国法律体系中，根据所调整的社会关系性质不同，可以划分为不同的部门法。部门法又称法律部门，是根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。1Z3010121Z301012 法的形式与效力层级法的形式与效力层级一、法的形式概念：法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。它包括 4 层含义：（1）法律规范创制机关的性质及级别：（2）法律规范的外部表现形式：（3）法律规范的效力等级：（4）法律规范的地域效力：法的形式法的形式创制机关创制机关具体表现形式具体表现形式宪法全国人大法律全国人大及其常委会xx 法（主席）行政法规国务院xx 条例（总理）地方性法规省、自治区、直辖市和设区的市（较大的市） 的人大及其常委会；xx 地 xx 条例版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 4页页/共 20页页部门规章国务院各部、委员会、中国人民银行、审计 署、直属机构xx 办法 xx 规定 实施细则 （部门首长令）地方政府规章省、自治区、直辖市和设区的市人民政府xx 地 xx 办法 xx 地 xx 规定国际条约权力机关：人大行政机关：政府司法机关：两院【习题·单选】下列法规中，属于部门规章的是() 。【真题 2015】A.建设工程质量管理条例B.北京市建筑市场管理条例C.重庆市建设工程造价管理规定D.招标公告发布暂行办法【答案】D【解析】部门规章的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”、“实施细则”等，选项 A 是行政法规；选项 B 是地方性法规；C 选项是地方政府规章;选项 D 是国家发展和改革委员会发布的部门规章。【习题·单选】签署并公布由全国人大常委会通过的法律的是()。【真题 2014】A.人大主席团B.国务院总理C.最高人民法院院长D.国家主席【答案】D【解析】全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会通过的法律由国家主席签署主席令予以公布。【法律】中华人民共和国立法法规定，下列事项只能制定法律：（1）国家主权的事项；（2）各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；（3）民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；（4）犯罪和刑罚 ；版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 5页页/共 20页页（5）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；（6）税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度；（7）对非国有财产的征收、征用（8）民事基本制度（9）基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度；（10）诉讼和仲裁制度；（11）必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。简记：国家主权；国家机关；犯罪、限制人身自由及财产的征收；自治财政税收制度；民事金融经济；诉讼和仲裁制度；【习题·多选】根据立法法，下列事项中必须由法律规定的是()。A.环境保护B.国家主权事项C.历史文化保护D.增加施工许可证的申请条件E.基本经济制度【答案】BE【解析】依照 2015 年 3 月经修改后公布的中华人民共和国立法法（以下简称立法法）的规定，下列事项只能制定法律：(1)国家主权的事项；(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；(3)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；(4)犯罪和刑罚；(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；(6)税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度；(7)对非国有财产的征收、征用；(8)民事基本制度；(9)基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度；(10)诉讼和仲裁制度；(11)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。【地方性法规、自治条例和单行条例】（1）设区的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的前提下，可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规。（2）设区的市的地方性法规须报省、自治区的人民代表大会常务委员会批准后施行。（3）省、自治区的人民代表大会常务委员会对报请批准的地方性法规，应当对其合法性进行审查，同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规不抵触的，应当在四个月内予以批准。（4）省、自治区的人民代表大会常务委员会在对报请批准的设区的市的地方性法规进行审查时，发现其同本省、自治区的人民政府的规章相抵触的，应当作出处理决定。设区的市省人民代表大会常务委员会报审不抵触抵触四个月内予以批准作出处理决定版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 6页页/共 20页页二、法的效力层级1.宪法至上2.上位法优于下位法 ：（纵向冲突）安全生产法优于安全生产管理条例3.特别法优于一般法：招标投标法优于合同法4.新法优于旧法：物权法优于担保法【习题·单选】关于法的效力层级的说法，正确的是（） 。A.建设工程质量管理条例高于建筑法B.北京市夜间施工管理办法高于北京市环境保护管理条例C.天津市不动产登记管理规定高于城市房地产开发经营管理条例D.建设工程安全管理条例高于施工现场安全文明施工管理办法【答案】D【解析】在我国法律体系中，法律的效力是上位法高于下位法，具体表现为宪法一法律一行政法规一地方性法规等，其法律地位与效力依次降低，而地方性法规之间没有高低上下之分。5.需要由有关机关裁决适用的特殊情况（横向冲突）（1）法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决；（2）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决；（3）同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决；简记：制定机关裁决。谁制定、谁负责（4）地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章法宪法法律行政法规地方性法部门规章地方政府规章条例地条例地办法地规定办法、规定版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 7页页/共 20页页的，应当提请全国人大常委会裁决；（5）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。（共同上级机关裁决）（6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。【习题·单选】关于法的效力层级的说法，正确的是（）。【真题 2018】A.当一般规定与特别规定不一致时，优先适用一般规定B.地方性法规的效力高于本级地方政府规章C.特殊情况下，法律、法规可以违背宪法D.行政法规的法律地位仅次于宪法【答案】B【解析】A 错误，特别法优于一般法，是指公法权力主体在实施公权力行为中，当一般规定与特别规定不一致时，优先适用特别规定。B 正确，地方性法规的效力，髙于本级和下级地方政府规章。C 错误，宪法是具有最高法律效力的根本大法，具有最高的法律效力。宪法作为根本法和母法，还是其他立法活动的最高法律依据。任何法律、法规都必须遵循宪法而产生，无论是维护社会稳定、保障社会秩序，还是规范经济秩序，都不能违背宪法的基本准则。D 错误，行政法规的法律地位和法律效力仅次于宪法和法律，高于地方性法规和部门规章。【习题·多选】根据立法法，()之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。A.地方性法规与地方政府规章B.部门规章C.部门规章与地方性法规D.同一机关制订的新的一般规定与旧的特别规定E.地方政府规章与部门规章【答案】BE【解析】本题考核点为法的效力层级。部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。对于同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定，由制定机关裁地方性法规部门规章国务院提出意见部门规章 （行政机关）地方性法规（权力机关）全国人大常委会 裁决行政机关冲 突版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 8页页/共 20页页决，而不是由国务院裁决，故选项 D 错误。地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决，故选项C 错误。地方政府规章低于同级或上级地方性法规，无需国务院裁决，故选项 A 错误。6.备案和审查行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后的 30 日内依照下列规定报有关机关备案：序号序号法的形式法的形式备案机关备案机关1行政法规全国人民代表大会常务委员会备案2部门规章国务院备案3地方性法规（省级）全国人民代表大会常务委员会和国务院备案4地方性法规 （设区的市）由省人大报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案5自治条例、单行条例 （自治州、自治县的）由省人大报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案，自治 条例、单行条例报送备案时，报送备案时，应当说明对法律、 行政法规、地方性法规作出变通的情况；6地方政府规章国务院备案 同时报本级人民代表大会常务委员会备案【习题·单选】关于地方性法规备案的说法，正确的是（）。【真题 2016】A.设区的市的地方性法规应当报省级人大常委会备案B.自治州的单行条例报送备案时，应当说明作出变通的情况C.省级人大常委会的地方性法规应报全国人大常委会备案D.自治县的单行条例由自治州人大常委会报送全国人大常委会和国务院备案【答案】B【解析】A 错误，设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，由省、自治区的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。B 正确，D 错误，自治州、自治县的人民代表大会制定的自治条例和单行条例，由省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案；自治条例、单行条例报送备案时，应当说明对法律、行政法规、地方性法规作出变通的情况。C 错误，省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。【习题·多选】以下说法不正确的是（）。A.建筑法由全国人大及常委制定版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 9页页/共 20页页B.质量管理条例由国务院制定C.根据授权制定的法律、法规不一致，由国务院裁决D.部门规章制定后由全国人大常委备案E.市级地方性法规制定后由全国人民代表大会常务委员会和国务院备案【答案】CDE【解析】C 错误，根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。D 错误，部门规章和地方政府规章报国务院备案。E 错误，设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规，由省、自治区的人民代表大会常务委员会报全国人民代表大会常务委员会和国务院备案。1Z3010131Z301013 建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法律、行政法规和相关法律的关系一、建设法律、行政法规与民法商法的关系1.建设民事商事法律的特点：（1）建设民事商事法律关系是主体之间的民事商事权利和民事商事义务关系。民法商法调整一定的财产关系和人身关系。（2）建设民事商事关系是平等主体之间的关系（3）建设民事商事关系主要是财产关系。（4）建设民事商事关系的保障措施具有补偿性和财产性。民事商事关系以财产补偿为主要内容，惩罚性和非财产性责任不是主要的民事商事责任形式。合同关系就是一种民事商事关系。【习题·单选】关于建设活动中的民事商事法律关系的说法，正确的是（）。【真题 2018】A.建设活动中的民事商事法律关系不是平等主体之间的关系B.建设活动中的民事商事关系主要是非财产关系C.惩罚性责任是建设活动中的民事商事关系的主要责任形式D.在建设活动中，建设单位与施工企业之间的合同关系属于民事商事法律关系【答案】D【解析】建设民事商事法律关系有以下特点：第一，建设民事商事法律关系是主体之间的民事商事权利和民事商事义务关系。第二，建设民事商事关系是平等主体之间的关系。第三，建设民事商事关系主要是财产关系。民法商法以财产关系为其主要调整对象。第四，建设民事商事关系的保障措施具有补偿性和财产性。各类民事商事主体，如建设单位、施工单位、勘察设计单位、监理单位等，都是通过合同建立起相互的关系。合同关系就是一种民事商事关系。民法商法调整对象的平等性和财产性，也表现在民事商事关系的保障手段上，即民事商事责任以财产补偿为主要内容，惩罚性和非财产性责任不是主要的民事商事责任形式。【知识点小结】【知识点小结】1.法律体系的基本框架；版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 10页页/共 20页页2.法的形式（制定主体、表现形式）；3.法的效力层级（特殊情况 6 种）；4.只能法律规定的事项；5.备案和审查；6.建设民事商事法律的特点；1Z3010201Z301020 建设工程法人制度建设工程法人制度1Z3010211Z301021 法人应具备的条件法人应具备的条件一、法人应当具备的条件法人的概念：是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。（法人不是人，是组织。法人的法定代表人是自然人）【法人成立的条件】（1）依法成立；（2）应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费；（3）能够独立承担民事责任（法人与其他组织最主要的区别）（4）有法定代表人（自然人）依照规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承担。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。【法人概念延伸】总、分公司：总公司为法人；分公司是其他组织，不能独立承担民事责任母、子公司：均是法人【习题·单选】下列主体中，属于法人的是()。【真题 2017】A.某施工企业项目部B.某施工企业分公司C.某大学建筑学院版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 11页页/共 20页页D.某乡人民政府【答案】D【解析】A、B、C 皆错误，施工企业项目部、企业分公司、大学的二级学院均不是法人，上述主体都不完全具备法人的特征，都不能独立承担能够独立承担民事责任。这是分辨是不是法人的核心特征。【习题·多选】法人应当具备的条件有()。A.依法成立B.有自己的场所、名称、组织机构C.有必要的财产或者经费D.有法定代表人E.能够独立承担无限民事责任【答案】ABCD【解析】法人应当具备的条件有:依法成立；应当有自己的名称、组织机构、住所、财 产或者经费；能够独立承担民事责任；有法定代表人。二、法人的分类概念概念成立条件成立条件例如例如营利法人营利法人以营利为目的、 分 配利润登记成立； 营业执照签发日期为成立日期；股份有限公司、 有限责任公 司非营利法人非营利法人不以营利 （公益目 的）、不分配利润需要登记的，登记成立； 不需要登记的， 成立之日具有法人 资格事业单位、社会团体、基金 会、社会服务机构特别法人特别法人有独立经费的机关和承担行政职 能的法定机构从成立之日起 （不登 记），具有机关法人资格。机关法人、 农村集体经济组 织法人、 城镇农村的合作经 济组织法人、 基层群众性自 治组织法人【习题·多选】关于法定代表人的说法，正确的有()。【真题 2018】A.法定代表人代表法人从事民事活动B.公司章程对法定代表人权利的限制，可以对抗善意第三人C.因过错履行职务行为损害他人，由法定代表人承担责任D.法人应当有法定代表人E.法定代表人为特别法人【答案】AD【解析】 依照法律或者法人章程的规定， 代表法人从事民事活动的负责人， 为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受，法人章程或者法人权力机构对法定版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 12页页/共 20页页代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。【习题·多选】下列对于法人的表述中，正确的是()。A.法人可以分为营利法人和非营利法人B.营利法人从设立时起具有法人资格，无须经专门机构核准登记C.特别法人经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格D.营利法人以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人E.营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等【答案】DE【解析】A 错误，法人分为营利法人、非营利法人和特别法人三大类。B 错误，营利法人经依法登记成立。依法设立的营利法人，由登记机关发给营利法人营业执照。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。C 错误，机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起，具有机关法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。D 正确，以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。E 正确，营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。1Z3010221Z301022 法人在建设工程中的地位和作用法人在建设工程中的地位和作用一、法人在建设工程中的地位1.勘察、设计、施工、监理：通常是法人2.建设单位一般应当具有法人资格，但也可以不是法人；例外：合伙企业、独资企业可以不是法人。但可以是甲方也可以是乙方。1Z3010231Z301023 企业法人与项目经理部的法律关系企业法人与项目经理部的法律关系1.项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织2.项目经理部不具有法人资格，是法人的非常设下属机构3.项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者4.项目经理是委托代理人，不是法定代表人5.项目经理部行为的法律后果由企业法人承担【习题·多选】关于项目经理部及其行为法律后果的说法，正确的有()。【真题 2015】A.其行为的法律后果由项目经理承担B.不具备法人资格C.是施工企业为完成某项工程建设任务而设立的组织D.其行为的法律后果由项目经理部承担E.其行为的法律后果由企业法人承担版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 13页页/共 20页页【答案】BCE【解析】项目经理部施工企业为完成某项施工任务而设立的组织。不是法人，项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。BC 正确。AD 错误，E 正确，项目经理部的行为的法律后果由企业法人承担。【习题·单选】某施工企业的项目经理李某在工程施工过程中订立材料采购合同，承担该合同付款责任的是（） 。【真题 2016】A.李某B.施工企业C.李某所属施工企业项目经理部D.施工企业法定代表人【答案】B【解析】项目经理是施工企业的委托代理人，项目经理以施工企业名义签订的采购合同，承担付款义务的应是施工企业。【知识点小结】1.企业法人的概念及成立条件；2.法人的分类；（取得资格的条件）3.企业法人与项目经理部的法律关系；1Z3010301Z301030 建设工程代理制度建设工程代理制度1Z3010311Z301031 代理的法律特征和主要种类代理的法律特征和主要种类代理涉及三方当事人，即被代理人、代理人和代理关系所涉及的第三人。一、代理的法律特征1.在代理权限范围内实施代理行为2.以被代理人的名义实施代理行为3.是具有法律意义的行为4.代理行为的法律后果归属于被代理人【习题·单选】根据，关于代理的说法，正确的是()。【真题 2013】A.代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担B.代理人可以超越代理权实施代理行为C.被代理人对代理人的一切行为承担民事责任D.代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为【答案】A【解析】代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限范围内与第三人为法律行为，其法律后版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 14页页/共 20页页果：直接由被代理人承受的民事法律制度。代理的法律特征如下：（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为；（2）代理人应该以被代理人的名义实施代理行为；（3）代理行为必须是具有法律意义的行为，代理人为被代理人实施的是能够产生法律上的权利义务关系；（4）代理行为的法律后果归属于被代理人。二、代理的种类1.委托代理（也称意定代理或任意代理）（1）民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。（2）委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称，代理事项、权限和期限，并由被代理人签字或者盖章。（3）数人为同一代理事项的代理人的，应当共同行使代理权。2.法定代理根据法律的规定而产生的代理（例如：监护人是被监护人的法定代理人）【习题·多选】根据代理权获得的方式不同，代理可分为()。A.指定代理B.委托代理C.隐名代理D.法定代理E.居间代理【答案】BD【解析】代理包括委托代理和法定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理权；法定代理是指根据法律的规定而发生的代理。【习题·多选】民事法律行为书面委托代理的，授权委托书应当载明()。A.代理人的姓名或者名称B.代理人的资质C.代理事项、权限和期间D.委托人的姓名或者名称E.委托人签名或者盖章【答案】ACE【解析】民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间、委托人签名或者盖章。故选项 ACE 正确。1Z3010321Z301032 建设工程代理行为的设立和终止建设工程代理行为的设立和终止版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 15页页/共 20页页建设工程活动中多为委托代理（如招标代理、材料设备采购代理）一、建设工程代理行为的设立1.不得委托代理的建设工程（1）建设工程的承包活动不得委托代理（禁止转包）（2）依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。2.一般代理行为无法定的资格要求（1）一般的代理行为可以由自然人、法人担任代理人，对其资格并无法定的严格要求【习题·单选】关于建设工程代理行为的说法，正确的是()。【真题 2015】A.建设工程承包活动属于法定代理B.建筑材料设备的采购不得委托代理C.建设工程诉讼只能委托律师代理D.建设工程招标活动可以委托代理【答案】D【解析】建设工程活动中涉及的代理行为比较多，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉讼代理等。建设工程的承包活动不得委托代理。招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。所以 D 是正确的。二、建设工程代理行为的终止1.有下列情形之一的，委托代理终止：（1）代理期间届满或者代理事务完成（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托（3）代理人丧失民事行为能力（4）代理人或者被代理人死亡（5）作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止（主体资格消灭）【习题·单选】关于建设工程代理的说法，正确的是()。 【真题 2016】A.招标活动应当委托代理B.代理人不可以自行辞去委托C.被代理人可以单方取消委托D.法定代表人与法人之间是法定代理关系【答案】C【解析】 招标的组织形式包括自行招标和委托招标， 招标人具备自行招标能力的也可以自行招标。A 错误。在委托代理中，代理人可以辞去委托，被代理人也能取消委托，因此 B 错误 C 正确。法定代表人是经法人的授权，行使职权行为，其法律后果由法人承担。D 错误。版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 16页页/共 20页页1Z3010331Z301033 代理人和被代理人的权利、义务及法律责任代理人和被代理人的权利、义务及法律责任一、一般情况下代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为二、转托他人代理应当事先取得被代理人的同意；1.转委托代理经被代理人同意或者追认的：被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。2.转委托代理未经被代理人同意或者追认的：代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任。但在紧急情况下，为了维护被代理人的利益需要转托第三人代理的除外。【习题·单选】关于转代理的说法，正确的是()。【真题 2016】A.法定代理人死亡后可以转代理B.复代理人和代理人均为被代理人选定C.转代理不成立的，代理人对自己所转托的人负民事责任D.为了保护被代理人的利益而转托他人代理的，可以不取得被代理人的同意【答案】C【解析】 民法总则规定，委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。【习题·单选】甲委托乙采用一种原材料并签订了材料采购委托合同，经甲同意，乙将原材料采购事务转委托给丙。关于该委托中承担责任的说法，正确的是（）。【真题 2018】A.乙对丙的行为承担责任B.乙仅对丙的选任及其对丙的指示承担责任C.甲与乙对丙的行为承担连带责任D.乙对丙的选任及其对丙的指示，由甲与乙承担连带责任【答案】B【解析】民法总则规定，代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 17页页/共 20页页三、无权代理与表见代理【无权代理】【表见代理】概念：行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意相对人相信其有代理权的表象，而与善意相对人进行的，由本人承担法律后果的代理行为。1.表见代理的构成（主、客观）（1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由；（2）本人（被代理人）存在过失；（3）相对人为善意（不知情）2.法律后果：产生有权代理的后果，由本人（被代理人）承担责任；本人承担责任后可向无权代理人追偿。例：盖章的空白合同（空白委托书）、偷盖的公章、人员离职未通知公布【习题·单选】关于表见代理的说法，正确的是（）。【真题 2018】A.表见代理属于无权代理，对本人不发生法律效力B.本人承担表见代理产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失C.表见代理中，由行为人和本人承担连带责任D.第三人明知行为人无代理权仍与之实施民事行为，构成表见代理【答案】B【解析】表见代理对本人产生有权代理的效力，即在相对人与本人之间产生民事法律关系。本人受表见代理人与相对人之间实施的法律行为的约束，享有该行为设定的权利和履行该行为约定的义务。本人不能以无权代理为抗辩。本人在承担表见代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。【习题·单选】施工企业与保险代理人张某签订了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单，一个月后施工企业发生保险事故要求赔偿时，保险公司称张某半年前就已离职，且其未将保险合同和保费交回公司。关于该案中责任承担的说版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 18页页/共 20页页法，正确的是()。A.张某应当向施工企业赔偿损失B.施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失C.保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿D.保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿【答案】D【解析】本题考查的是代理人和被代理人的权利、义务及法律责任。这是典型的表见代理。张某有足够的理由让对方相信。表见代理的后果由被代理人承担，被代理人可以向无权代理人追偿因表见代理而遭受的损失。四、不当或违法代理应承担连带责任1.代理人和相对人恶意串通：代理人和第三人向被代理人负连带责任2.相对人知道行为人是无权代理：相对人和行为人向被代理人负连带责任3.代理违法事项：被代理人和代理人负连带责任简记：谁有错、谁负责；上述两方均有过错，连带；连带责任：1.无过方找过错方中的谁都可以；2.无过方任意分配赔偿比例；【习题·单选】关于委托代理的说法，正确的是（）。【真题 2018】A.委托代理授权必须采用书面形式B.数人为同一事项的代理人，若无特别约定，应当分别行使代理权C.代理人明知代理事项违法仍然实施代理行为，应与被代理人承担连带责任D.被代理人明知代理人的代理行为违法未作反对表示，应由被代理人单独承担责任【答案】C【解析】A 错误，委托代理可以采用书面形式，也可以采用口头形式。委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由被代理人签名或者盖章。B 错误，数人为同一代理事项的代理人的，应当共同行使代理权，但是当事人另有约定的除外。C正确，D 错误，代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。【习题·多选】关于不当或违法代理行为应承担法律责任的说法，正确的有()。 【真题 2016、2015】A.第三人明知代理人超越代理权与其实施民事行为的，第三人承担主要责任B.代理人不履行职责，应当承担民事责任版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 19页页/共 20页页C.被代理人知道代理人行为违法而不反对的，代理人承担主要责任D.表见代理的民事责任由被代理人承担E.代理人将代理事务转托他人的，由代理人承担责任【答案】BD【解析】A 错误，第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。B 正确，代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。C 错误，代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，被代理人和代理人负连带责任。D 正确，表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。E 错误，被代理人同意的，被代理人承担责任，如被代理人未追认的，由代理人承担责任。【习题·单选】关于代理的说法，正确的是()。【真题 2018】A.经被代理人同意的转代理，代理人不再承担责任B.同一代理事项有数位代理人的，应当推选牵头人C.作为委托人的法人、非法人组织终止的，委托代理终止D.表见代理是有权代理【答案】C【解析】A 错误，民法总则规定，代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。B 错误，委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由被代理人签名或者盖章、数人为同一代理事项的代理人的，应当共同行使代理权，但是当事人另有约定的除外。C 正确，民法总则规定，有下列情形之一的，委托代理终止：（1）代理期闻届满或者代理事务完成，（2）被代理人取消委托或者代理大辞去委托，（3）代理人丧失民事行为能力：（4）代理人或者被代理人死亡：（5）作为被代理人或者代理人的法人非法人组织终止。D 错误，表见代理是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意相对人相信其有代理权的表象，而与善意相对人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。 合同法规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为版权所有翻印必究咨询热线：400-678-3456环球网校学员专用资料第 20页页/共 20页页人有代理权的，该代理行为有效。【知识点小结】1.代理的法律特征、种类；2.委托代理终止的情形；3.转托代理与无权代理；4.表见代理的构成要件及法律后果；5.不当或违法代理应承担的责任；