高等院校应届毕业生校外实习若干法律问题须知(共6页).docx

精选优质文档-倾情为你奉上高等院校应届毕业生校外实习若干法律问题须知                 就目前的高等院校教学而言，大四应届毕业生校外实习以成为教学及毕业的一部分，在就业形势普遍面临巨大压力的形势下，很多高校大四学生几乎没有安排学业课程，一切以就业为中心，随便联系几个用人单位就将“放养”了近四年大学生送给了他们，但由于缺乏就业经历及基本法律知识，使得大学生在实习期间面临诸多法律纠纷时救济无道。截止当前，我国法律对大学生实习缺乏明确的规范及规定，但在遇到此种纠纷时我们却可以援引其他法律规范或者从立法精神出发寻求救济。下面简单分析实习生已经或可能遇到的相关法律问题。  疑惑一：实习期间能否签订签劳动合同？    答：实习，顾名思义在实践中学习。实习的作用在于验证自己的职业抉择，了解工作内容，学习工作方式方法及企业文化，找到自身职业的差距。大学生毕业前的实习从本质上讲是学校教学的延伸，所以在实习期间大学生的身份仍然属于学生。我国现行劳动法对劳动者一直没有给出一个明确的定义，劳动者的资格在立法上采取的是一种反向排除的方式即劳动法第十五条规定，“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利”，显然，根据上述规定，年满十六周岁就可以成为劳动法意义上的劳动者，但实际中与用人单位签订劳动合同的还要受到一些限制，在校大学生因不满足用人单位所需的一系列条件，故也被排除在外。虽然实习生与用人单位不能成立法律上的劳动关系但却成立事实上的劳动关系，我国司法实践目前通常按照劳务关系来处理，适用民法通则的有关法律规定。 疑惑二：实习期间用人单位约定试用期是否合法？    答：劳动法第二十一条规定，“劳动合同可以约定试用期，试用期最长不得超过六个月”，同时劳动合同法第十九条规定，“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期，试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限”。可以得知劳动法意义上的试用期只有在签订劳动合同的前提下约定，实习生与用人单位不成立劳动法意义上的劳动法律关系，故用人单位约定试用期违法。 疑惑三：实习期间如何确定工作时间、保障休息时间？    答：国务院关于职工工作时间的规定第三条规定，“职工每日工作8小时、每周工作40小时”，第六条规定，“任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间。因特殊情况和紧急任务确需延长工作时间的，按照国家有关规定执行”。如前所述，实习生不属于严格意义上的劳动者，但应当认为是以用人单位结算的工资收入为主要生活来源的工作人员，属于该规定中的职工。 疑惑四：实习期间用人单位未按期结算工资如何救济？   答：由于实习生与用人单位并未建立劳动关系，故在发生劳动争议时不必首先申请委员会仲裁，可先与用人单位协商解决，不能友好协商的应当到用人单位所在地的基层法院提起民事诉讼以维护自己的合法权益。 疑惑五：用人单位是否应该为实习生购买社会保障待遇？    答：社会保障待遇是指社会保障经办机构、社会保障服务机构或政府有关部门依法向公民提供的物质帮助。根据劳动法及其他有关社会保障法规的规定，我国当前实施的社会保障待遇包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险，劳动法第七十条规定，“国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿”，第七十二条规定，“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。根据规定可知只有在成为劳动法意义上的劳动者时用人单位才有义务为其购买社会保障待遇。        疑惑六：实习期间遭遇意外伤害如何保障自己的权益？     答：实习生在实习期间发生意外伤害应当由学校担责还是用人单位担责？还是自行承担责任？解决这一问题的关键在于实习生在实习过程的身份是学生，相关并没有明文确定实习生与用人单位存在劳动关系，但另一方面，实习生遭受意外伤害又是发生在实习过程中的。如果能确认劳动关系，按照或者的规定，劳动者在用人单位受伤后，应当进行，医疗费用由工伤保险或者由没有办理工伤保险的单位支付，如果不能确认劳动关系，实习生很难按照劳动法或者工伤保险条例来进行工伤认定，但并不意味着实习生在实习中受到意外伤害应当由自己负责。高校作为实习生的施教者和实习活动的指挥安排者，应当预见到实习生在实习活动中必然存在和可能存在的风险并应当承担相应的法律责任，用人单位作为实习生实习活动的提供人、劳动工作的安排指挥者，应当为实习生提供符合国家安全规定的劳动条件，当实习生在劳动中受到伤害时也应当承担相应的法律责任。所以学校和用人单位应当对实习生承担连带赔偿责任，实习生可以选择要求其中一方或者两方承担赔偿责任。 疑惑七：用人单位是否可以辞掉实习生？    答：实习生在用人单位实习虽然不是正式员工，但是也应该遵守用人单位的相关规定及基本的职业道德。实习生与用人单位不成立劳动关系，是否可以辞掉实习生以双方实习协议上的规定为准，但如果随意将实习生辞掉而无正当理由的应当承担违约责任。以上是我认为大学生在实习中比较常见的几个问题，当然实际生活中的问题往往复杂的多，所以大学生在平时的学习生活中要多培养自己的法律及维权意识，可以试着学习简单的法律知识、培养法律素养，当自己真正遭遇法律纠纷时至少知道通过什么样的方式救济，当然也可以通过电话及短信咨询。 重庆精卓律师事务所 黄守鲁律师 专心-专注-专业