第五章 外商投资企业法律制度课件.ppt

第五章第五章 外商投资企业法律制度外商投资企业法律制度一、外商投资企业的概念一、外商投资企业的概念 外商投资企业是指依照中国法律在中国境内设立的、由中外商投资企业是指依照中国法律在中国境内设立的、由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者单独投资国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者单独投资的企业，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独的企业，包括中外合资经营企业、中外合作经营企业和外商独资企业。资企业。二、外商投资企业的特征二、外商投资企业的特征1.1.外商投资企业是外商外商投资企业是外商直接直接投资举办的企业。投资举办的企业。2.2.外商投资企业是吸引外国外商投资企业是吸引外国私人私人投资举办的企业。投资举办的企业。3.3.外商投资企业是依照我国的法律在我国境内设立的外商投资企业是依照我国的法律在我国境内设立的中国中国企业。企业。 第一节第一节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的概念一、中外合资经营企业的概念 中外合资经营企业亦称股权式合营企业，它是由中外合资经营企业亦称股权式合营企业，它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政司、企业或者其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营、按照各自的同投资、共同经营、按照各自的出资比例出资比例共担风险、共担风险、共负盈亏的企业。共负盈亏的企业。二、中外合资经营企业的特征二、中外合资经营企业的特征1.1.合营企业的一方为外国合营者，另一方为中合营企业的一方为外国合营者，另一方为中 国合营者。国合营者。2.2.中外合营各方共同投资、共同经营，按各自中外合营各方共同投资、共同经营，按各自 的的出资比例出资比例共担风险、共负盈亏。共担风险、共负盈亏。 3.3.合营企业的组织形式为有限责任公司，董事合营企业的组织形式为有限责任公司，董事 会为最高权力机关。会为最高权力机关。三、中外合资经营企业的设立三、中外合资经营企业的设立四、外商投资企业的注册资本及出资四、外商投资企业的注册资本及出资（一）注册资本（一）注册资本 合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。1 1在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于得低于2525。2 2合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。但是，因合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。但是，因投资总额和生产经营规模等变化，确需减少的，须经审查批准投资总额和生产经营规模等变化，确需减少的，须经审查批准机关批准。机关批准。3 3合营企业的注册资本应符合合营企业的注册资本应符合公司法公司法规定有限责任公司规定有限责任公司的注册资本的最低限额。的注册资本的最低限额。（二）出资方式（二）出资方式五、中外合资经营企业的组织机构五、中外合资经营企业的组织机构 1.1.董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重 大问题。大问题。2.2.董事会成员不得少于董事会成员不得少于3 3人，董事任期人，董事任期4 4年，可以连任。董事长年，可以连任。董事长 及副董事长由各方分别担任。及副董事长由各方分别担任。3.1/33.1/3以上董事可以提议召开临时董事会。会议应由以上董事可以提议召开临时董事会。会议应由2 23 3以上以上 董事出席，其决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规董事出席，其决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规 则作出，但涉及到以下事项必须经全体出席董事会会议的董则作出，但涉及到以下事项必须经全体出席董事会会议的董 事一致通过：事一致通过： A.A.合营企业章程的修改合营企业章程的修改 B.B.合并、分立、终止、解散合并、分立、终止、解散 C.C.注册资本增加或减少注册资本增加或减少 例例1 1： 某市某市T T公司经与美国某实业公司协商一致，双公司经与美国某实业公司协商一致，双方合资成立了方合资成立了A A公司，在协商过程中，双方认为为公司，在协商过程中，双方认为为使使A A公司能够获得客户的信任迅速开展业务，决定公司能够获得客户的信任迅速开展业务，决定A A公司作为双方共同出资的合伙企业。同时拟任命王公司作为双方共同出资的合伙企业。同时拟任命王某为某为A A公司总经理。在经营过程中公司总经理。在经营过程中A A公司董事会认为公司董事会认为王某不适合担任王某不适合担任A A公司总经理，遂作出决定让王某公司总经理，遂作出决定让王某辞去总经理一职，王某对此不服认为董事会无权决辞去总经理一职，王某对此不服认为董事会无权决定让其辞职。后来，定让其辞职。后来，T T公司与美国公司因公司与美国公司因A A公司的利公司的利润分配问题发生了争执，双方经过多次协商均未能润分配问题发生了争执，双方经过多次协商均未能达成一致意见，最终决定共同向美国某仲裁机构申达成一致意见，最终决定共同向美国某仲裁机构申请仲裁。请仲裁。问题：问题： （1 1）该合资企业能够以合伙企业的形式存在吗）该合资企业能够以合伙企业的形式存在吗? ? 为什么为什么? ?（2 2）A A公司董事会有权决定王某辞去总经理一职公司董事会有权决定王某辞去总经理一职 吗吗? ?为什么为什么? ?（3 3）双方协商一致向美国某仲裁机构申请仲裁的）双方协商一致向美国某仲裁机构申请仲裁的 做法符合法律的规定吗做法符合法律的规定吗? ?六、中外合资经营企业出资额的转让六、中外合资经营企业出资额的转让1.1.合营企业出资额的转让须经合营各方同意。合营企业出资额的转让须经合营各方同意。2.2.各方同意后须经董事会会议通过，报原审批各方同意后须经董事会会议通过，报原审批 机关批准。机关批准。3.3.合营企业一方转让其全部或部分出资额时，合营企业一方转让其全部或部分出资额时， 合营他方有优先购买权。合营他方有优先购买权。七、中外合资经营企业的期限、解散七、中外合资经营企业的期限、解散和清算和清算1.1.合营企业的期限合营企业的期限2.2.中外合资经营企业的解散中外合资经营企业的解散合营期限届满；合营期限届满；企业发生严重亏损，无力继续经营；企业发生严重亏损，无力继续经营；合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致 使企业无法继续经营；使企业无法继续经营；因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。3.3.中外合资经营企业的清算中外合资经营企业的清算 清算委员会的成员应在合营企业的董事中清算委员会的成员应在合营企业的董事中选任；董事不能担任时，可以聘请中国的注册选任；董事不能担任时，可以聘请中国的注册会计师、律师担任。会计师、律师担任。 合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，但合营企业协议、各方的出资比例进行分配，但合营企业协议、合同、章程另有规定的除外。合同、章程另有规定的除外。第二节第二节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的概念一、中外合作经营企业的概念 中外合作经营企业亦称契约式合营企业或合作企中外合作经营企业亦称契约式合营企业或合作企业，它是由外国的公司、企业和其他经济组织或者个业，它是由外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他的经济组织，依照中人同中国的公司、企业或者其他的经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，通过合作经营企业合同约定双方权利和义务的内的，通过合作经营企业合同约定双方权利和义务的企业。企业。二、中外合作经营企业的特征二、中外合作经营企业的特征1.1.合作企业各方的权利和义务都在签订的合作合作企业各方的权利和义务都在签订的合作 合同中确定。合同中确定。2.2.合作企业的法人资格可以选择。合作企业的法人资格可以选择。3.3.合作企业的管理机构具有多样性。合作企业的管理机构具有多样性。4.4.合作企业中的外国合作者可以先行回收投合作企业中的外国合作者可以先行回收投 资。资。三、合作企业的注册资本及出资三、合作企业的注册资本及出资（一）注册资本（一）注册资本（二）出资比例（二）出资比例1.1.对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资比 例一般不得低于注册资本的例一般不得低于注册资本的25%25%；2.2.对不具备法人资格的合作企业，合作各方的投资比对不具备法人资格的合作企业，合作各方的投资比 例或合作条件，由国务院对外经济贸易主管部门规例或合作条件，由国务院对外经济贸易主管部门规 定。定。（三）出资方式（三）出资方式四、合作企业的组织形式和组织机构四、合作企业的组织形式和组织机构（一）组织形式（一）组织形式 法人式合作企业的组织形式为有限责任公司；非法人式合法人式合作企业的组织形式为有限责任公司；非法人式合作企业为合作者之间联合经营、共同管理的经济组织。作企业为合作者之间联合经营、共同管理的经济组织。（二）组织机构（二）组织机构1 1权力机构权力机构具备法人资格的合作企业，设立董事会；董事长是合作企业具备法人资格的合作企业，设立董事会；董事长是合作企业 的法定代表人。的法定代表人。不具备法人资格的合作企业，设立联合管理委员会；联合管不具备法人资格的合作企业，设立联合管理委员会；联合管 理委员会主任是合作企业的法定代表人。理委员会主任是合作企业的法定代表人。2 2会议召开会议召开 1/31/3以上的董事或者委员可以提议召开董事会会议或联合以上的董事或者委员可以提议召开董事会会议或联合管理委员会会议，应当有管理委员会会议，应当有2/32/3以上董事或委员出席方能举行。以上董事或委员出席方能举行。3 3会议决议会议决议 一般事项须经全体董事或委员过半数通过；但下列事项应一般事项须经全体董事或委员过半数通过；但下列事项应由出席会议的董事或委员一致通过：由出席会议的董事或委员一致通过： 合作企业章程的修改；合作企业章程的修改； 注册资本的增加或减少；注册资本的增加或减少； 合作企业的合并、分立、解散；合作企业的合并、分立、解散； 合作企业的资产抵押；合作企业的资产抵押； 变更合作企业的组织形式。变更合作企业的组织形式。五、外商先行回收投资的规定五、外商先行回收投资的规定 1. 1. 外商先行回收投资的法定条件外商先行回收投资的法定条件 合作合同中约定合作期满后，全部固定资产无偿归中国合合作合同中约定合作期满后，全部固定资产无偿归中国合作者所有，外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先作者所有，外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。行回收投资。2. 2. 外商先行回收投资的方式外商先行回收投资的方式(1)(1)在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作 企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例；(2)(2)经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所 得税前回收投资；得税前回收投资；(3)(3)经财政税务机关和审查批准机关批准的其它回收投资方式经财政税务机关和审查批准机关批准的其它回收投资方式 六、收益分配六、收益分配1.1.分配利润，中外合作者按合同规定的比例分分配利润，中外合作者按合同规定的比例分 配利润；配利润；2.2.分配产品，即实物分配；分配产品，即实物分配；3.3.以其他方式分配收益。以其他方式分配收益。第三节第三节 外资企业法外资企业法一、外资企业的概念和特征一、外资企业的概念和特征1.1.概念概念 外资企业亦称外商独资经营企业，它是指外国的公司、企外资企业亦称外商独资经营企业，它是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经业和其他经济组织或者个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业。的企业。2.2.特征特征（1 1）全部资本均由外国投资者投入。）全部资本均由外国投资者投入。（2 2）外资企业是具有中国国籍的企业。）外资企业是具有中国国籍的企业。（3 3）外资企业的法人资格可以选择。）外资企业的法人资格可以选择。二、设立外资企业的法律程序二、设立外资企业的法律程序1 1外国投资者向拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上外国投资者向拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上 人民政府提交报告。人民政府提交报告。2 2外国投资者通过外资企业所在地的县级或者县级以上人民外国投资者通过外资企业所在地的县级或者县级以上人民 政府向审批机关提出申请，并报送文件。政府向审批机关提出申请，并报送文件。3 3审批机关（国务院对外经济贸易主管部门及国务院授权的审批机关（国务院对外经济贸易主管部门及国务院授权的 省级人民政府和计划单列市、经济特区人民政府）在收到省级人民政府和计划单列市、经济特区人民政府）在收到 申请文件之日起申请文件之日起9090日内决定批准或不批准。日内决定批准或不批准。4 4外国投资者在收到批准证书之日起外国投资者在收到批准证书之日起3030日内向工商行政管理日内向工商行政管理 机关申请登记，领取营业执照。机关申请登记，领取营业执照。三、外国投资者的出资方式和出资期限三、外国投资者的出资方式和出资期限（一）出资方式（一）出资方式1.1.可自由兑换的外币可自由兑换的外币2.2.机器设备机器设备3.3.工业产权工业产权4.4.专有技术专有技术5.5.其他财产权利其他财产权利（二）出资期限（二）出资期限 外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起应当在营业执照签发之日起3 3年内缴清。其中第一期年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的出资不得少于外国投资者认缴出资额的15%15%，并且应，并且应当在营业执照签发之日起当在营业执照签发之日起3 3个月内缴清。第一期出资个月内缴清。第一期出资后的其他各期出资，外国出资者应当如期缴付。后的其他各期出资，外国出资者应当如期缴付。 外国投资者缴付每期出资后，应当聘请中国的注外国投资者缴付每期出资后，应当聘请中国的注册会计师验证，并出具验资证明，报审批机关和工商册会计师验证，并出具验资证明，报审批机关和工商机关备案。机关备案。 例例2 2： 某外国投资者甲欲在我国经济特区某外国投资者甲欲在我国经济特区S S市投资设立一独资市投资设立一独资公司，公司，19951995年年5 5月月1 1日向审批机关报送了法定文件，在其提交日向审批机关报送了法定文件，在其提交的外资企业章程中列明了如下条款：（的外资企业章程中列明了如下条款：（1 1）甲认缴的全部出）甲认缴的全部出资额为资额为300300万美元，采用分期缴付的方式，首次于万美元，采用分期缴付的方式，首次于19951995年年1010月月1 1日缴付，金额为日缴付，金额为4040万美元；末次于万美元；末次于19981998年年1212月月3 3日缴付；日缴付；(2)(2)经营范围为加工制造某种类型的摩托车零部件，并在经营范围为加工制造某种类型的摩托车零部件，并在S S市市开设三家营销店。审批机关经过审查后，认为符合我国法律开设三家营销店。审批机关经过审查后，认为符合我国法律规定，遂于规定，遂于19951995年年9 9月月1 1日批准设立该公司，工商机关于当月日批准设立该公司，工商机关于当月3030日签发了营业执照。外国投资者甲在缴纳了首期款项后，日签发了营业执照。外国投资者甲在缴纳了首期款项后，聘请其本国注册会计师乙验资并出具验资报告。在公司经营聘请其本国注册会计师乙验资并出具验资报告。在公司经营期间，甲发现业务量很少，遂向有关主管机关申请减少其注期间，甲发现业务量很少，遂向有关主管机关申请减少其注册资本，以抽回一部分资金用于其他方面。册资本，以抽回一部分资金用于其他方面。问题：问题： （1 1）根据我国法律规定，该公司应是何种性质的公）根据我国法律规定，该公司应是何种性质的公 司，可否采用其他责任形式司，可否采用其他责任形式? ?（2 2）该公司的审批机关应为何机关）该公司的审批机关应为何机关? ?该审批机关对于该审批机关对于 该公司的批准日期有何不妥之处该公司的批准日期有何不妥之处? ?（3 3）外资企业章程中有什么不合法律之处）外资企业章程中有什么不合法律之处? ?（4 4）乙可否作为该公司的验资人）乙可否作为该公司的验资人? ?（5 5）主管机关能否批准甲关于减少注册资本的请求）主管机关能否批准甲关于减少注册资本的请求? ?四、外资企业的终止和清算四、外资企业的终止和清算1.1.终止终止2.2.清算清算 外资企业宣告终止时，应当进行清算。外资企业外资企业宣告终止时，应当进行清算。外资企业的清算应由外资企业提出清算程序、原则和清算委员的清算应由外资企业提出清算程序、原则和清算委员会人选，报审批机关审核后进行清算。会人选，报审批机关审核后进行清算。 清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师等参加。注册会计师、律师等参加。