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精选优质文档-倾情为你奉上第三章 个人独资企业和合伙企业法律制度第一节 个人独资企业法律制度 P97一、个人独资企业具有的法律特征： 1个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。2个人独资企业设立分支机构，分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。 3个人独资企业是非法人企业。 【判断题】 法律地位：个人独资企业不具有法人资格，但却是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。二、个人独资企业的设立条件 P99 （个人不能劳务出资） 1投资人为一个自然人，且只能是中国公民。 2有合法的企业名称。（名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样） 3有投资人申报的出资。投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。 1）对设立个人独资企业的出资数额未作限制。 2）设立个人独资企业可以用货币出资、实物、土地使用权、知识产权、其他财产权利出资。 3）以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立（变更）登记申请书上予以注明。三、个人独资企业的投资人及事务管理 P101（一）个人独资企业的投资人1条件： 不得作为投资人申请设立个人独资企业。（我国有关法律、行政法规规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业）2权利： 个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。3无限责任： 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。（二）个人独资企业的事务管理 1个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同。2投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。3受托人的行为规范 （1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂； （2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； （3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； （4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户存储； （5）擅自以企业财产提供担保； （6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务； （7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易； （8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用； （9）泄露企业的商业秘密； （10）法律、行政法规禁止的其他行为。四、个人独资企业的解散和清算（一）个人独资企业的解散原因1投资人决定解散；2投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3被依法吊销营业执照；4法律、行政法规规定的其他情形。（二）个人独资企业的清算1通知：由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。2期限：投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报债权。 3财产清偿顺序：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。如果以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。4投资人的持续清偿责任：个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。第二节 合伙企业法律制度P106一、合伙企业法律制度概述1概念： 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照中华人民共和国合伙企业法（下称合伙企业法）在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。2分类：普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。二、普通合伙企业（一）概念： 普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照合伙企业法规定承担无限连带责任的一种合伙企业。 特点：（1）由普通合伙人组成。（无限连带责任的自然人、法人、其他组织） （2）合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任，法律另有规定的除外。（二）合伙企业的设立条件 1有2个以上合伙人。合伙人为自然的，应当具有完全民事行为能力。合伙企业合伙人至少为2人以上，对于合伙企业合伙人数的最高限额，我国合伙企业法未作规定，完全由设立人根据所设企业的具体情况决定。合伙人资格：（1）合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。如何组成，除法律另有规定外不受限制。（2）合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。3）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 2有书面合伙协议。 1）合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。 2）合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。3有合伙人认缴或者实际缴付的出资。 1）合伙人应当按照合伙协议的规定缴纳出资 2）合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以劳务出资的。4有合伙企业的名称和生产经营场所。普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙”字样，其中特殊的普通合伙企业，应当在其名称中标明“特殊普通合伙”字样，名称中必须有“合伙”二字。5法律、行政法规规定的其他条件。（三）合伙企业财产P112 1构成：（1）合伙人的出资。 （2）以合伙企业名义取得的收益。 （3）依法取得的其他财务。 2性质：（共有权）合伙企业的财产权主体是合伙企业，而不是单独的每一个合伙人。 3合伙人财产份额的转让。 转让的限制性规定： （1）除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。如果合伙协议有另外的约定，即合伙协议约定，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，无须经过其他合伙人一致同意，比如约定2/3以上合伙人同意或者一定出资比例同意的情况下，则应执行合伙协议的规定。 （2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 （3）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；一是合伙人的财产份额的转让没有约定的转让条件、转让范围的限制。二是，优级先受让的前提是同等条件。此外，由于合伙人以财产份额出质可能导致该财产份额依法发生权利转移，合伙企业法规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 （四）合伙事务执行1合伙事务执行的形式。 （1）全体合伙人共同执行合伙事务。（2）委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。 根据合伙企业法的规定，除合伙协议别有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场的地点；（3）处人分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。2合伙人在执行合伙事务中的权利 内容：（1）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。 （2）执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。合伙企业法同时规定，作为合伙人的法人、其他组织执行合伙企业事务的，由其委托的代表执行。 （3）不执行合伙事务的合伙人的监督权利。 （4）合伙人查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利。 （5）合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利。3合伙人在执行合伙事务中的义务内容：（1）合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。 （2）合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 （3）合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙企业法规定，除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 （4）合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。4合伙事务执行的决议办法合伙企业法规定：（1）合伙人对合伙企业有关事项作出决方议，按照合伙协议约定的表决办法办理。（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。 三种法定办法：（1）由合伙协议对决议办法作出约定。 这种约定有两个前提：一是不与法律相抵触，即法律有规定的按照法律的规定执行，法律未作规定的可在合伙协议中约定。二是在合伙协议中作出的约定，应当由全体合伙人协商一致共同作出。至于在合伙协议中所其他办法，由全体合伙人视所决议的事项而作出约定（2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。 这种办法也有一个前提，即合伙协议未约定或者约定不明确的，才实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。需要注意的是，对各合伙人，无论出资多少和以何物出资，表决权数应以合伙人的人数为准，亦即每一个合伙人对合伙企业有关事项均有同等的表决权，使用经全体合伙人过半数通过的表决办法。这种以合伙人数计算表瘊权的方式，与公司法规定的公司股东的表决权数，按照股东每股有一表决权的规定不同，体现了无限责任制度与有限责任制度的区别。（3）依照合伙企业法的规定作出决议。 如合伙企业法规定，合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以增加或者减少对合伙企业的出资；又如合伙企业法规定，处分合伙企业的不动产、改变合伙企业的名称等，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，等等。5合伙企业的损益分配原则P117 （1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分组。 （2）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。6非合伙人参与经营管理合伙企业法规定，除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。（五）合伙企业与第三人的关系。P118（每年必考的内容，一般是案例分析）专心-专注-专业