公司法总则(共7页).doc

精选优质文档-倾情为你奉上第三讲 第二章 公司法总则第一节 公司法的宗旨及适用范围一、 公司法的宗旨公司法的宗旨在于“适应建立现代企业制度的需要，规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展”。这是从公司、股东和公司债权人及社会公众的合法利益三个角度阐述的。（一） 规范公司的组织和行为，保护公司的合法权益如公司法第23条定规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记得全体股东实缴的出资额。第209条规定，公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其资金的，责令改正，处以所抽逃出资金的5以上10以下罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。等等。（二） 保护股东的合法权益（三） 保护公司债权人及社会公众的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展。由于公司股东承担承担有限责任，因此在某些情况下不利于公司债权人的利益，从而维护债权人的利益进而维护整个社会经济秩序成为公司法的重要任务。二、公司法的适用范围（一） 首先适用于在我国境内符合公司法规定条件，依公司法规定条件设立的有限责任公司和股份有限公司。（二） 公司法对该法施行前登记成立的公司的适用范围：其一，依照法律成立的公司；其二，依照国务院颁布的行政法规成立的公司；其三，依照地方性法规成立的公司；其四，依照有限责任公司规范意见、股份有限公司规范意见成立的公司。上述公司，包括股份有限公司、有限责任公司和作为有限责任公司特殊形式的国有独资公司。其中后者占现有公司的比例最大。（三） 外商投资的有限责任公司。（四） 外国公司分支机构第二节 公司设立 公司设立是指为使公司成立而依法进行的一系列法律行为以及所经法律程序的总称。一、公司设立的一般原则（一） 特许原则（二） 核准原则（许可原则）是指公司设立除符合公司规定之外，还必须经过国家授权的行政机关审查批准。又称为许可原则。（三） 准则原则即公司设立的必要条件，由法律作出规定，凡具备法定条件的，不必经过国家行政机关批准而直接由公司登记机关注册登记为公司。严格准则原则是指公司设立条件尤其是有限责任公司的设立条件较一般准则原则要严格，同时加重股东的设立责任，而且对一切关系国计民生的公司，仍采用核准原则 在我国，建国40多年来，绝大多数企业的设立一直采用许可设立原则。中华人民共和国企业法人登记管理条例、有限责任公司规范意见和股份有限公司规范意见等法规、规章，仍沿用这一原则，致使设立公司要经过多个行政部门审批，即： 首先，公司设立人达成设立公司协议后，由要设立公司主管范围确定的行业主管部门，负责审核公司设立的意见(股份有限公司规范意见（1992年），第13条。)。 其次，设立公司如有国家规定需要报批的基本建设项目、技术改造项目、涉及外商投资项目和其他需要经政府有关部门批准的事项，应办理相应的批准手续。需要经政府有关部门批准的其他事项，主要有：设立从事许可证经营的公司，如设立食品生产经营公司、药品生产公司等，要经公司所在地省、自治区、直辖市卫生行政部门审核批准；设立从事特种行业如旅馆、旧金属回收、寄卖等经营的公司，要得到公安部门的许可。最后，设立公司要由政府授权审批公司设立的部门审查、批准。设立一般的公司由国家或省、自治区、直辖市体改部门牵头，会同有关部门审批。设立下列全民所有制公司，负责审批的部门分别为：各级对外经济贸易专业公司，由对外经济贸易合作部负责审批。各级金融性公司，由中国人民银行负责审批。除对外经济贸易专业公司和金融性公司以外的全国性专业公司（集团），授权由国务院经济贸易委员会组织审批。大型综合性的和对国民经济发展有重大影响的全国性公司（集团）由国务院经济贸易委员会组织审核后，报国务院批准。 十多年来，我国公司的设立就是按照这样多方面审查、多部门批准的许可原则办理的。实践表明，采用许可设立的原则对防止公司滥设起了一定的积极作用，但也存在行政干预过多，设立人意思自治难以体现和审批程序繁琐，难以适应市场经济要求等弊病。 为了改变上述状况，适应市场经济的要求，公司法在公司设立问题上作出了新规定，即“设立有限责任公司、股份有限公司，必须符合本法规定的条件。符合本法规定的条件的，登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司”。这表明，设立公司采用准则设立原则。同时，该公司法又规定，设立有限责任公司法律、行政法规规定需要经有关部门审批的，应在公司登记前依法办理审批手续；“股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准”。这意味着，在我国设立公司从总体上讲是采取严格准则原则二、 我国公司设立的审批及登记制度（一）审批及等登记的概念设立审批是指公司设立登记前，必须以法律、行政法规的规定报经政府主管部门和政府授权部门审查批准的程序。非必经程序设立登记是指公司设立时，必须依法将设立的主要事项呈报公司登记机关审核备案，并取得营业执照的程序。必经程序（二）我国公司设立及审批的具体规定1、我国必须经过审批的公司是：（1）股份有限公司；（2）欲进入需经国家特定许可得行业的公司；（3）国有企业改组成的公司；（4）公司经营范围中属于法律、法规限制的项目的。2、公司登记（1） 公司登记机关为国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理部门。公司登记事项：名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、股东和发起人的姓名和名称。（2） 公司登记可分为开业登记、变更登记和注销登记。 A、设立登记 申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司董事长签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； （三）公司章程； （四）具有法定资格的验资机构出具的验资证明； （五）股东的法人资格证明或者自然人身份证明； （六）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； （七）定代表人任职文件和身份证明； （八）企业名称预先核准通知书； （九）公司住所证明。 （十）法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。 申请设立股份有限公司，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司董事长签署的设立登记申请书； （二）国务院授权部门或者省、自治区、直辖市人民政府的批准文件，募集设立的股份有限公司还应当提交国务院证券管理部门的批准文件； （三）创立大会的会议记录； （四）公司章程； （五）筹办公司的财务审计报告； （六）具有法定资格的验资机构出具的验资证明； （七）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明； （八）载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； （九）定代表人任职文件和身份证明； （十）企业名称预先核准通知书； （十一）公司住所证明。B、公司变更登记C、注销登记公司被依法宣告破产经营期满或章程规定的其他解散事由出现股东会决议解散公司因合并、分立解散公司被依法责令关闭（3） 公司登记程序（4） 违反公司登记规定的法律责任。（四） 国有企业改组为公司的原则规定国有企业符合公司法规定的设立条件的，可以改组为股份有限公司和有限责任公司。 第三节 公司的名称与住所一、公司名称（一） 公司名称的概念公司作为法人，同自然人一样，也有自己的名称。公司名称是公司用以经营并区别于其他公司和企业的标志。（二） 我国公司法对公司名称的规定1、公司名称是公司章程的必要记载事项之一，也是公司登记注册事项之一。2、公司只准使用一个名称且在登记主管机关辖区内不得与已注册登记的同行业企业名称相同或相近。3、公司名称的构成第一部分是字号（商号）。公司有权选择字号，字号应当由两个以上的字组成，公司可以现选择本地或者异地的地名作为字号，但不能选择县以上行政区划名称作字号。第二部分是行业或经营特点。第三部分是组织形式，如有限责任公司、股份有限公司。另外，除经国家工商局核准的历史悠久，字号驰名的企业，外商投资企业，全国性公司，国务院或其授权机关批准的大型企业集团，国家工商局规定的其他企业外，企业的名称前还应当冠以企业所在地省或市或县的行政区划名称。4、严格按照法律使用“总公司”和“分公司”字样5、公司名称的预先核准登记6、公司名称经核准登记注册，自公司成立之日起具有法律效力7、公司名称应当使用汉字。民族自治地方的公司名称可以同时使用本民族自治地方通用的民族文字。公司使用外文名称的，其外文名称应当与中文名称相一致，并报登记机关注册登记。8、使用已终止的企业名称必须符合法律规定的年限 被撤销未满3年的企业，营业执照被吊销未满3年的企业，因其他原因办理注销登记未满1年的企业，其相同或相似的名称不能使用。三、 公司的住所1、公司以其主要办事机构所在地为住所。2、公司住所区别与公司经营场所3、掌握确定公司住所得法律意义（1）、确定诉讼管辖。（2）、确定诉讼文书收受的处所。（3）、确定债务履行地（4）、确定公司登记管辖。（5）、在涉外经济及民事诉讼中确定适用何国法律。 第四节 公司章程一、公司章程的定义及特征公司章程是公司设立的必备条件和必经程序。是公司股东依法订立的规范公司组织与活动的基本公司法律文件。1、 公司章程是公司法人设立及活动的基本规则。2、 公司章程是具有自治法性质的公司的重要的法律文件。3、 公司章程是公司法人组织与活动的基本规则的载体和表现形式。二、公司章程的记载事项（一） 绝对必要记载事项1、有限责任公司的绝对必要记载事项（1） 公司的名称和住所（2） 公司的经营范围（3） 公司的注册资本（4） 股东的姓名或名称（5） 股东的权利和义务（6） 股东的出资方式和出资额（7） 股东转让出资的条件（8） 公司的机构及其产生办法、职权、议事规则（9） 公司的法定代表人（10） 公司的解散事由及清算办法2、股份有限公司绝对必要记载事项（1） 公司的名称和住所（2） 公司的经营范围（3） 公司的设立方式（4） 公司股份总数、每股金额和注册资本（5） 发起人的姓名或名称（6） 股东的权利和义务（7） 董事会的组成、职权、任期和议事规则（8） 公司的法定代表人（9） 监事会的组成、职权、任期和议事规则（10） 公司利润分配办法（11） 公司的解散事由及清算办法（12） 公司的通知和公告办法（二） 任意记载事项任意记载事项是在绝对必要记载事项之外的，股东认为需要规定的其他事项。三、公司章程的订立和修改（一）公司法规定，有限责任公司章程由全体初始股东共同制定；股份有限公司章程经发起人一致同意制定，经创立大会通过。公司章程经公司登记机关审核批准后，随公司的成立而生效。（二）有限责任公司修改公司章程必须经代表2/3以上表决权的股东通过并作出决议；股份有限公司修改公司章程必须由股东大会作出特别决议。专心-专注-专业