合同的八大要素.docx

合同的八大要素篇一：合同条款的八大要素 合同法中规定：合同的基本要素包括：（一）当事人的名称或者姓名和居处； （二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者酬劳；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。我们来有针对性的详细讲解一下： （一）当事人的名称或者姓名和居处， 合同的主体审核：1、合同当事人状况：首先，合同当事人必需具有合格主体资格。虽然现行合同法对合同当事人并没有特殊限制（已经包括了自然人），但并不是说没有合格主体的问题。一方面涉及到专营、专控的业务必需由专业公司经营或经特殊批准后经营，另一方面一些工作要求必需具有相应的资质等级的公司或人员才能完成。 首先，合同当事人的资质、履约实力能否适合合同内容，符合法律的强制性或指导性的规范，是审查合同是否有效的一个重要标准。主体不合格的合同是无效合同。因此存在巨大的风险。其次，合同假如是企业的法定代表人或其他合同当事人授权的经办人或代理人代为签订的，在审查合同主体是否合格的同时，还应留意审查合同签订人是否取得托付人的托付证明，并依据授权范围以托付人的名义签订。在一些单位托付本单位业务人员或聘请外单位人员签订经济合同但未赐予正式的、完备的授权托付书的状况下，对合同签订人的代理资格和代理权限，应作详细分析：1)合同签订人用托付单位加盖公章的空白合同书，或者用托付单位的合同专用章签订合同的，应视为托付单位授予合同签订人代理权。这种状况下所签订的合同应确认为有效。2)合同签订人持有托付单位出具的订立合同或者联系业务的介绍信签订合同的，视为托付单位授予合同签订人代理权。这种状况下所签订的合同应确认为有效。3)合同签订人未持有托付单位的任何托付证明文件所签订的合同，假如托付单位未予盖章，这种状况下所签订的合同无效。但是假如托付单位已经起先履行，应视为托付单位对合同签订人的代理权已经予以追认，因此，所签订的经济合同有效。 （二）标的：标的违法是指合同的标的物为国家法律、行政法规所禁止流通，或限制流通的专卖、专控物质不是由专业公司或经特地部门批准后经营。比如毒品是禁止流通的；再比如烟草制品必需由烟草专卖企业经营。违反这一规定，不仅所签订的合同无效，还要依法追究有关人员的法律责任。最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的说明（一）中第十条有规定：当事人超越 经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。涉及学问产权的标的物，应留意符合国家有关规定。合同标的违法，必定导致整个合同无效。这明显特别重要。 （三）数量，质量，价款或酬劳，履行期限、地点和方式：合同的这四项交易性条款特别重要。除了要符合经济性，保证明现企业目的外。还要留意其内容是否有违法及风险所在。如质量标准要遵守国家有关产品质量的法规规定。假如有国家规定的指令性或指导性价格的，价格条款应予遵守。对于买卖合同，合同的履行期限、地点和方式，应特殊加予留意。合同法规定，标的物的全部权自交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。所谓法律另有规定的除外，是指不动产全部权自登记之日起转移，部分动产如船舶和民用航空器全部权的取得、转让和歼灭也应进行登记的。在全部权保留的买卖合同中，标的物全部权自买受人交清最终一笔款项时转移给买受人。虽然之前出卖人早已将标的物交付给买受人。标的物的风险并不是随全部权转移而转移，而是根据标的物交付之前由出卖人担当，交付之后由买受人担当的限制原则担当。 此外留意，货款的结算方式必需符合财务制度的规定。 驾驭好合同交易性条款中的相关法律规定，对于避开违法违规带来的制度风险很重要。而合同的救济性条款是为了保证合同的交易平安，主要针对合同违约的信用风险的条款。合同法第十二条，合同一般应有的条款后两项，就是救济性条款。 （四） 违约责任：违约责任，是指合同当事人因违反合同约定的义务而应担当的法律后果。违约责任制度在合同法中居于非常重要的地位。英美法系国家的合同法站在“爱护”的角度，将这种制度称为“违约救济”。我国现行合同法规定的违约责任实行的是无过错责任的归责原则，也就是说只要存在违约事实就应担当违约责任。违约责任的赔偿，合同法第113条采纳了合理预见规则。第113条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。在违约责任的各种形式中，最常见的是损害赔偿。实践中如何确定损失数额，尤其是如何界定间接损失，这是一个很困难也很好玩的问题。根据一 般逻辑推理，在两个事物之间找因果关系，并不困难。但只要有因果关系的损失，违约方就应当赔偿的话，实践中就可能发生损失无限扩大的状况。为此，创立了“合理预见规则”，即违约方在订约时已经或应当预见到的因违约将会发生的损失，才是他应当赔偿的损失。合同法第119条还规定了防止损失扩大规则。第119条：当事人一方违约后，对方应当实行适当措施防止损失的扩大；没有实行适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方担当。对于合同双方自行约定的违约金，合同法也确立了适当性的原则。这些规定都有利于限制违约风险的无限扩大。 （五）解决争议的方法：合同法规定，当事人可以通过和解、调解解决合同争议，及依据仲裁协议或条款向仲裁机构申请仲裁。没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。企业应依据法律规定选择既有利于解决争议又能爱护自身利益的争议解决方法。并应特殊留意诉讼的时效及中止和中断的规定。 篇二：合同的八大要素 合同的八大要素 随着社会生活水平的不断提高，人们的生活和工作越来越多的地接触到合同。一份合同，究竟要包括哪些内容。由于合同的种类繁多，作用也不尽相同，所以内容差异很大，但基本的要素可以分为以下这些： 一、当事人信息：主要包括姓名（名称），居处，联系方法等等 二、标的：合同为何而立，标的就是关键。 三、价款：为实现标的交易而须要支付的价款，包括付款方式、条件、定金等等。 四、履行因素：包括期限、地点、方式等等。 五、违约责任：违约金、定金、赔偿金、免责等等内容都包括在此。 六、解决争议的方式：明确仲裁还是诉讼。假如选择仲裁的，条款应符合仲裁法的规定。 七、合同生效条款：生效或者失效的条件以及无效的免责等等。 八、附件：记载本合同的附件种类、数量、效力等。 包括了上述内容后，合同的基本内容已经确定。对双方的合同履行起到了指引的作用。当然，特地的合同还须要更加明确的专业内容来补充。 篇三：合同审核的几个关键要素 合同审核的几个关键要素 标签：律师法律 现实中，不乏讲解并描述了合同审查中应留意的几个要素和审查合同时候的一些小技巧的文章，我想审合同是每个民商事领域的执业律师都有过的经验，它是一门很基本的职业技能，好像但凡有点法律功底的人都可以帮人审个合同什么的，因此在初入律师行业的时候，“师父”让实习律师干得最多的事情除了“跑腿”就是审合同了。起初觉得那是一门很简洁的工作，后来随着自己执业经验的增长，包括自己也要带助理同时也会交办给他们一些修改合同的工作的时候，才发觉审合同远没有我们当时想象的那么简洁。那么今日我结合自己的一些胜利和失败的阅历来谈谈实践中我自身审查合同时的一些关注点以及如何去把握那几个关键要素。 了解合同主体的交易背景以及交易目的 这一点在审查合同的过程中是最重要又是最简单被忽视的。重要是因为合同的交易背景和交易目的是律师在起草或审查合同时的一杆标尺，就跟设计师在裁剪一件晚礼服的时候除了要知道穿这个晚礼服的人的基本信息，还要知道这个人是用在什么场合穿的，以及他（她）参加这个场合的用意何在，否则晚礼服做得再美丽也不肯定适用。而这一点又最简单被忽视是因为我们审查合同的律师可能都没有经验整个谈判过程，而客户又没有主动告知（大多 数状况是客户也不清晰律师须要的信息），而真正审合同的律师估计也就只问了一句“我们是代表甲方还是乙方？”然后便自顾自的抛头颅洒热血的工作起来。这种状况下合同改好了，签约的人却未必顺当，也未必适用。 合同的交易背景和交易目的在审查合同时候的重要性是不言而喻的，但实践中应如何去了解去把握却是一个现实难题，结合自身经验可以从以下几个点动身： 1、对于一般的常规性的合同，如买卖合同、租赁合同等，一般来说这类交易律师极少数加入托付人的商事交谈过程，且托付人往往又是顾问单位的，律师（包括实习律师）可以向托付人的合同专员或其它相关工作人员询问并通过自身查询了解以下几个方面的问题： （1）对于长期的合作对象了解以往的交易流程以及签约的合同的文档；原有的交易流程已经形成双方的一种交易习惯或交易默契，在合法且不影响实际交易的状况下，我们设计的合同条款应当充分敬重原有的交易习惯，如运输模式、交货方式、付款流程、合同生效条款等。如原本的书面合同和交易习惯有欠缺之处应尽量的弥补并完善，如是先票后款还是先款后票，开具发票的类型，货物的签收地点、签收人、验货方式等。 （2）对于初次合作对象肯定要查询其公司注册状况，这个工作并不难，可干脆通过网络实施。不管是公司或者个体工商户，其注册信息均会在信用网上进行登记，对于交易对象的身份和基本状况可以通过网络进行核实。 （3）不论是初次合作还是长期合作对象都应当了解其当前的征信状况。这里的征信状况主要指交易对方的涉诉状况、被执行状况、招投标状况以及依据其行业特性可以查询到的其它状况。市场瞬息万变，企业生存环境险象环生，于是我已经养成一种工作习惯，就是当时次接触一个公司的时候，便会不由自主的点开企业信用网、裁判文书网、被执行人信息查询以及成都法院网（假如该企业属于成都地区的）通过这些网站对这个公司做初步了解。 2、对于特别规性的往往又涉及大宗交易的合同在修改之前最好是有参加整个交易的过程，例如企业收购。很难想象一个没有参加尽职调查、没有参加交易谈判的律师来修改或起草一个企业并购合同将如何下手。若是被收购一方律师代表，在修改这类合同时也是要参加交易谈判的过程，否则很难做出实质有效的修改。 3、对于一方特别强势（例如：银行、国企、政府部分等）几乎只能根据对方原有的合同模版来进行签约的时候，假如你的托付人还是让你帮他修改一下，其实他真正的目的不是要修改合同而是想知道这里面存在的潜在风险。 了解合同的类型和基本结构，拒绝无效条款 这一点是很基础的专业功课，其实我们的整个合同法就是一个合同。当拿到一个合同的时候，首先是看合同的八大要素是否齐备，即对应合同法第十二条，看合同的八大基础条款；然后再对应合同法分则或其他法律规定来看自己的合同属于哪一类合同，法律对于不同类型的合同有特不同的法律规定，这是作为交易一方应当设计并遵守的原则，不要试图为了迎合当事人的需求去设计无效条款，这样只会让自己显得不专业。例如我们站在公司的角度修改劳动合同的时候，有公司试图在合同条款中约定经双方协商一样无需为乙方（劳动者）购买社保的条款，这样的条款应明确告之当事人这是无效约定，建议删除或修改。 对于这一点可能许多律师会有不同的看法，觉得即便是无效条款但又不影响其它条款的效力，并且还可以恐吓一下对方同时取悦己方托付人何乐而不为之？我不能同意这种观点，理由如下： 1、我们的对手不从不须要恐吓，交易应体现诚恳信用原则，这是合作关系可持续发展的重要因素，甚者恐吓不成反被对方拿来大作文章，将托付人置于尴尬境地。 2、取悦托付人最好的方式就是在法律许可的范围内给出最专业的看法，让人心悦诚服，而非掩耳盗铃。 3、律师的专业形象以及与托付人的信任关系都是日积月累形成的，小事情一旦走偏形成习惯或偏见后，往往难以订正。 4、在法律上不能实现的无效条款，首先给当事人一种不理性的预期，同时可能会成为律师的一个巨大隐患。律师最大的风险就是执业风险，这些年来当事人找律师索赔的案例层出不穷，因此执业过程中我们最应当防范的是己方当事人，这种防范体现在我们严谨的言语和法律文书之中。 时刻把握合同条款的终极风险是败诉风险 本文来源：网络收集与整理，如有侵权，请联系作者删除，谢谢！第12页 共12页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页第 12 页 共 12 页