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国际商法国际商法 第第2章章 商事组织法商事组织法 商事组织法商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。关系的法律规范的总称。其基本内容包括商业登记、其基本内容包括商业登记、商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制度破产等。度破产等。 2.1.4 2.1.4 公司（公司（Corporation） 2. 2.公司的特征公司的特征 3. 3. 公司种类公司种类 无限责任公司无限责任公司是指股东对公司的债务负无限责任的公司。是指股东对公司的债务负无限责任的公司。特点：特点： 股东责任的无限性；股东责任的无限性； 股东责任的连带性；股东责任的连带性； 公司组织的稳定性公司组织的稳定性（以信用作为股东结合的基础，是典（以信用作为股东结合的基础，是典型的人合公司）；型的人合公司）； 内外关系的合伙性内外关系的合伙性（这种公司具有浓厚的合伙性）；（这种公司具有浓厚的合伙性）； 所有权与经营权的统一性所有权与经营权的统一性（出资者既是公司的股东，也（出资者既是公司的股东，也是公司的领导人）。是公司的领导人）。 最早出现的公司形式，起最早出现的公司形式，起源于中世纪的意大利与地中源于中世纪的意大利与地中海沿岸的家族营业团体海沿岸的家族营业团体。 有限责任公司有限责任公司是指股东人数较少，不发行股票，股份是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。 特点：特点： 股东责任的有限性股东责任的有限性; ; 股东人数的有限性股东人数的有限性; ; 公司资本的封闭性公司资本的封闭性; ; 公司组织的简便性公司组织的简便性; ; 资合与人合的统一性资合与人合的统一性; ;不公开发行股票，不公开发行股票，股份一般不得随意股份一般不得随意转让转让 设立简便，只有发起设立没有设立简便，只有发起设立没有募集设立，可设立股东大会，也募集设立，可设立股东大会，也可以不设立股东大会可以不设立股东大会在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。 两合公司两合公司是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司。股东所组成的公司。这种公司是大陆法系国家所特有的这种公司是大陆法系国家所特有的 特点：特点：公司中并存两种承担不同责任的股东；公司中并存两种承担不同责任的股东；公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司的特点为主；公司的特点为主；公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责任股东对公司业务有监督权；任股东对公司业务有监督权；公司的法律地位与无限责任公司基本相同。公司的法律地位与无限责任公司基本相同。 股份有限公司股份有限公司是指公司资本分成相等的股份，公司通过是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。有限责任的公司。特点：特点：股东责任的有限性股东责任的有限性; ;资本募集的公开性资本募集的公开性; ;股东出资的股份性；股东出资的股份性；公司股票的流通性；公司股票的流通性；公司经营权与所有权的独立性。公司经营权与所有权的独立性。性质不同性质不同;( ;(股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则是封闭型公司是封闭型公司) )规模不同规模不同; ;筹集资本的方式不同筹集资本的方式不同; ;股东人数不同股东人数不同; ;组织结构不同组织结构不同; ; ( (在有些国家，对股份有限公司要求设立董在有些国家，对股份有限公司要求设立董事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要求设立董事与监察人，一般都是一人求设立董事与监察人，一般都是一人) )所有权与经营权的分离程度不同。所有权与经营权的分离程度不同。起源追溯起源追溯: :古希腊与古罗马时代古希腊与古罗马时代（1 1）特许公司的建立）特许公司的建立 1553168015531680年英国以股份形式建立年英国以股份形式建立4949家家, ,如如: :15531553年的年的“莫斯科公司，莫斯科公司，15581558年的年的“土耳其公司土耳其公司”，16001600年的年的“东印度公司东印度公司”。 （2 2）合股公司的出现）合股公司的出现特点特点: :股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股东负有限责任，合伙人承担无限责任。这是向近代公司制转化的一东负有限责任，合伙人承担无限责任。这是向近代公司制转化的一种过渡形态种过渡形态（3 3）现代公司制度的形成）现代公司制度的形成美国最高法院法官马歇尔美国最高法院法官马歇尔( (任期任期18011835)18011835)与塔尼与塔尼( (任期任期18361864)18361864)的判决，确立了公司的法人地位。的判决，确立了公司的法人地位。 马克思马克思: : 没有公司就没有铁路没有公司就没有铁路最早成文公司法：最早成文公司法：法国法国18071807年商法典年商法典规定了规定了“公司公司”EECEEC四个指令：越权，最低条件、资本，兼并、破产，公告四个指令：越权，最低条件、资本，兼并、破产，公告 特许贸易公司特许贸易公司已具近代公司的特已具近代公司的特征。如以募集股金征。如以募集股金建立，具有法人地建立，具有法人地位，由董事会领导位，由董事会领导下的经理人员经营下的经理人员经营等。等。还不是近代意还不是近代意义上的公司义上的公司现代股份公司的先驱。现代股份公司的先驱。发行可转让的股票发行可转让的股票(1)(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。(2)(2)从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律结合的法律 (3)(3)从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。性相结合的法律。 (4)(4)公司法是具有一定的国际性的国内法公司法是具有一定的国际性的国内法 相互代理相互代理( (负连带无限责任负连带无限责任) ) l各合伙人通常业务行为约束其他人各合伙人通常业务行为约束其他人l权利限制不能影响第三人权利限制不能影响第三人l新加入合伙人对债务的承担新加入合伙人对债务的承担出售合伙企业的货物；出售合伙企业的货物；以企业的名义购买企业以企业的名义购买企业的业务所需要的货物；的业务所需要的货物；收受企业的债款，并出收受企业的债款，并出具收据具收据为企业雇佣职工；为企业雇佣职工；以企业名义承兑与开立以企业名义承兑与开立流通票据流通票据以企业的信用借款或以以企业的信用借款或以企业的货物作抵押贷款企业的货物作抵押贷款委托律师为企业进行诉委托律师为企业进行诉讼。讼。（1 1）合伙人之一死亡或退出）合伙人之一死亡或退出; ;（2 2）当合伙企业或合伙人之一破产时；）当合伙企业或合伙人之一破产时；（3 3）情事变迁致使所从事的业务非法时；）情事变迁致使所从事的业务非法时；（4 4）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；（5 5）因合伙人有精神失常长期不能履行其职）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。合伙企业。 在在1212世纪至世纪至1313世纪世纪“卡孟达契约卡孟达契约”(Commenda)(Commenda)主要是在普通商主要是在普通商人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。p18071807年年法国商法典法国商法典首次对有限合伙作出了规定。首次对有限合伙作出了规定。p18901890年年英国合伙法英国合伙法也规定了有限合伙，也规定了有限合伙，19071907年又制定了单年又制定了单行的行的“有限合伙法有限合伙法”。 p19161916年美国统一州法委员会于制定年美国统一州法委员会于制定统一有限合伙法统一有限合伙法，现已被，现已被大多数州所采纳。大多数州所采纳。 由两个或两个以上的合营者，以营利为目的，为由两个或两个以上的合营者，以营利为目的，为了从事某种特定业务而组成的企业。了从事某种特定业务而组成的企业。 优点：优点：l 不丧失独立性不丧失独立性l 便于投入各自的技能便于投入各自的技能l 分散财务风险分散财务风险l 实力增加实力增加发起人的资格发起人的资格发起人的义务发起人的义务 发起人合同发起人合同(Promoters Contract)(Promoters Contract)其内容根据重要的程度其内容根据重要的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项任意记载事项 （1 1）组织大纲（）组织大纲（英英 MemorandumMemorandum美美 Articles of AssociationArticles of Association）。）。 （2 2）内部细则（英）内部细则（英 Articles of Association Articles of Association ，美，美 by - laws by - laws ）。）。 3 3、认购和缴纳股份、认购和缴纳股份l一次认股设立亦称发起设立一次认股设立亦称发起设立l招股设立，亦称渐次设立。招股设立，亦称渐次设立。 4 4、公司的注册登记、公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。 各国公司法规定：各国公司法规定：股份的种类：股份的种类：p记名股与无记名股记名股与无记名股p有票面金额股无票面金额股有票面金额股无票面金额股p普通股与优先股：普通股与优先股： p回收股回收股l累积优先股非累积优先股累积优先股非累积优先股l参与优先股非参与优先股参与优先股非参与优先股l可调换优先股可调换优先股是指公司向社会发行债券所借之债。是指公司向社会发行债券所借之债。公司债券是指公司债的有价证券公司债券是指公司债的有价证券种类：种类：无抵押公司债和有抵押公司债无抵押公司债和有抵押公司债 与股份的差异：与股份的差异：l股东股东债权人债权人l永久投资永久投资有清偿期有清偿期l红利率不定红利率不定债卷有固定利息债卷有固定利息l参与权参与权无参与权无参与权l公司债优先清偿公司债优先清偿 4. 4.红利与公积金红利与公积金 （1 1）红利（）红利（dividends)dividends) 红利是公司盈利中用以分派给股东的部分红利与利红利是公司盈利中用以分派给股东的部分红利与利息（息（interestinterest）是不同的）是不同的 （2 2）公积金（）公积金（reserve funds) reserve funds) 法定公积金法定公积金 法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从每年的纯利润中提存每年的纯利润中提存5 5的公积金，直至达到资本总的公积金，直至达到资本总额的额的1010为止。为止。 任意公积金任意公积金 l 公司在解散后，应指定清算人公司在解散后，应指定清算人 l 清算人的主要职责清算人的主要职责l 英国公司法规定公司结业的三种情况：英国公司法规定公司结业的三种情况：（1 1）强制结业（）强制结业（compulsory winding upcompulsory winding up ) ) （2 2）自愿结业（）自愿结业（voluntary winding upvoluntary winding up ) ) （3 3）在法院监督下的结业（）在法院监督下的结业（winding up winding up under Supervision by courtunder Supervision by court ) ) 1. 1.公司合并公司合并 指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。司的法律行为。两种形式：两种形式：（1 1）吸收合并）吸收合并 （2 2）新设合并）新设合并 2. 2. 兼并兼并 兼并的方法有三种：（兼并的方法有三种：（1 1）用现金或证券购买其他公司的资）用现金或证券购买其他公司的资产；（产；（2 2）购买其他公司的股份或股票；（）购买其他公司的股份或股票；（3 3）对其他公司股东）对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。负债。 3. 3. 收购收购 收购的途径有三种：（收购的途径有三种：（1 1）控股式；（）控股式；（2 2）购买式；（）购买式；（3 3）吸）吸收式。收式。 2 2关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体3 3关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件 4 4关于股份有限公司股份的发行与股份的转让关于股份有限公司股份的发行与股份的转让5 5关于公司发行债券的条件和转让关于公司发行债券的条件和转让 6 6关于建立公司财务会计报告制度关于建立公司财务会计报告制度 7 7关于公司的合并、分立与破产、解散和清算关于公司的合并、分立与破产、解散和清算8 8关于公司的法律责任关于公司的法律责任 9 9关于外国公司在中国设立分支机构的程序关于外国公司在中国设立分支机构的程序 The endthanks42 结束语结束语