第14章-国际货物买卖合同的磋商与订立-自考-国际贸易理论与实务ppt课件-冷柏军.ppt

1 2 第十四章第十四章 国际货物买卖合同的磋商与订立国际货物买卖合同的磋商与订立目录01国际货物买卖合同概述国际货物买卖合同概述02国际货物买卖合同的磋商国际货物买卖合同的磋商03国际货物买卖合同的订立国际货物买卖合同的订立 3 第十四章第十四章 国际货物买卖合同的磋商与订立国际货物买卖合同的磋商与订立 教学目标：通过本章内容的学习，考生应认识国际货物买卖合同的特点和遵循的原则；了解合同磋商的复杂性和法律性；掌握交易磋商的环节，掌握国际货物买卖合同成立的必要条件；提高签订合同的水平。 4 我们日常生活中都签过哪些合同？A签合同应该注意哪些事项？B是否发生过争议与纠纷，如何处理。C思考： 5 第一节第一节 国际货物买卖合同概述国际货物买卖合同概述一、国际货物买卖合同的含义一、国际货物买卖合同的含义119801980年国际货物销售合同公约规定，年国际货物销售合同公约规定，国际货物买卖合同是指营业地处于不同国国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人所订立的货物买卖合同。家的当事人所订立的货物买卖合同。2货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物买卖合同是指卖方为了取得货款而把货物的所有权移交给买方的一种双务合同。货物的所有权移交给买方的一种双务合同。3双务合同：合同当事人双方相互享双务合同：合同当事人双方相互享有权利、负有义务的合同。有权利、负有义务的合同。 6 补充： 联合国国际货物销售合同公约（全文101条）。根据联合国大会的授权，联合国国际货物销售合同会议于1980年3月10日至4月11在奥利地维也纳举行（维也纳会议），共有62个国家的代表出席。在这次会议上通过了该公约。我国于1986年12月向联合国秘书长递交了该公约的批准书，成为该公约的缔约国。 中华人民共和国合同法，九届人大二次会议1999.3.15通过，1999.10.1起实施。共计第二十三章四百二十八条 7 312国际货物买卖合同具有国际货物买卖合同具有国际性国际性国际货物买卖合同的国际货物买卖合同的性质为性质为买卖买卖国际货物买卖合同具有买卖的国际货物买卖合同具有买卖的标的物是标的物是货物货物二、国际货物买卖合同的特点二、国际货物买卖合同的特点 8 三、订立国际货物买卖合同应遵循的原则三、订立国际货物买卖合同应遵循的原则01平等原则03公平原则02自愿原则04诚实信用原则05合法和尊重社会公德的原则 9 四、国际货物买卖合同的形式四、国际货物买卖合同的形式A书面形式B口头形式C其他形式 10 五、国际货物买卖合同的内容五、国际货物买卖合同的内容当事人的名称当事人的名称/ /姓名姓名和住所、标的、数量、和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方履行期限、地点和方式、违约责任、解决式、违约责任、解决争议的方法等争议的方法等合同条款合同条款合同内容合同内容又称合同条款，是确又称合同条款，是确定合同双方当事人权定合同双方当事人权利与义务关系的重要利与义务关系的重要依据，同时也是判断依据，同时也是判断合同是否有效的客观合同是否有效的客观依据。依据。 11 第二节第二节 国际货物买卖合同的磋商国际货物买卖合同的磋商一、交易磋商的形式书面磋商书面磋商交易双方通过信函、电报、电传、传真以及电子商务等方交易双方通过信函、电报、电传、传真以及电子商务等方式进行的磋商。在国际贸易货物买卖中，通常以书面的洽式进行的磋商。在国际贸易货物买卖中，通常以书面的洽谈方式为主。谈方式为主。口头磋商口头磋商交易双方通过电话进行的磋商，以及利用商品交易会、交易双方通过电话进行的磋商，以及利用商品交易会、博览会、投资及商品洽谈会、贸易代表团出访或客户博览会、投资及商品洽谈会、贸易代表团出访或客户来考察等机会，由双方当面直接洽谈交易。来考察等机会，由双方当面直接洽谈交易。 12 约首约尾主要交易条款l品质l数量包装价格交货支付次要交易条款l检验索赔仲裁不可抗力交易磋商主要内容交易磋商主要内容正文国际货物买卖合同二、交易磋商的内容二、交易磋商的内容 13 三、交易磋商的环节三、交易磋商的环节交易磋商一般包括四个环节：交易磋商一般包括四个环节：询盘、发盘、还盘和接受询盘、发盘、还盘和接受，其中，其中发盘和接受发盘和接受是达成有法律约束力的合同是达成有法律约束力的合同不可缺少的两不可缺少的两个基本环节个基本环节。 （一）询盘（一）询盘询盘，是交易的一方向另一方探询购买或出售某商品的询盘，是交易的一方向另一方探询购买或出售某商品的交易条件的行为。交易条件的行为。询盘不是每笔交易必经的程序，如交易双方彼此都了解询盘不是每笔交易必经的程序，如交易双方彼此都了解情况，不需要向对方探询成交条件或交易的可能性，则可直情况，不需要向对方探询成交条件或交易的可能性，则可直接向对方发盘。接向对方发盘。 14 15 16 17 18 19 注意事项：请选择余额宝付款，必须保证余额宝里面有大于所购买金额的款项，否则无法使用红吧。 马云的最终目的是让大家都使用余额宝。 20 （二）发盘（二）发盘 1.1.发盘的含义发盘的含义 发盘，又称报盘、发价或报价，在法律上成为要约发盘，又称报盘、发价或报价，在法律上成为要约。按照。按照联合国国际货物买卖合同公约联合国国际货物买卖合同公约的规定：的规定：“凡向一个或凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘约束的意思，即构成发盘”。 21 发盘必须向特定人提出。发盘必须向特定人提出。发盘应表明一旦接受即受发盘应表明一旦接受即受约束的意思。约束的意思。发盘是一项订立合同的建议。发盘是一项订立合同的建议。内容必须十分确定。内容必须十分确定。2.发盘的构成条件 22 发盘的有效期是指受盘人表示接受的时发盘的有效期是指受盘人表示接受的时间期限。间期限。发盘有效期的规定方法有以下几种：发盘有效期的规定方法有以下几种：规定规定最迟接受的期限；规定一段接受的期限。最迟接受的期限；规定一段接受的期限。如发盘未规定有效期，受盘人应在合理如发盘未规定有效期，受盘人应在合理时间内接受。时间内接受。3.发盘的有效期 23 4.4.发盘生效的时间及发盘的撤回发盘生效的时间及发盘的撤回 公约公约第第1515条第条第1 1款规定，款规定，“发盘送达受盘人时生效发盘送达受盘人时生效”。明确发盘生效的时间有两方面的重要意义：。明确发盘生效的时间有两方面的重要意义： （1 1）受盘人何时能表示接受）受盘人何时能表示接受根据根据公约公约的规定，发盘送达受盘人时生效，因此的规定，发盘送达受盘人时生效，因此，受盘人只有在发盘生效之后表示的接受才是有效的受盘人只有在发盘生效之后表示的接受才是有效的。 24 （2 2）发盘人能否撤回）发盘人能否撤回发盘的撤回（发盘的撤回（WithdrawalWithdrawal），是指在发盘送达受盘人之），是指在发盘送达受盘人之前阻止其生效。前阻止其生效。公约公约第第1515条第条第2 2款规定，款规定，“一项发盘，即一项发盘，即使是不可撤销的，都可以得予撤回，如果撤回通知于发盘送使是不可撤销的，都可以得予撤回，如果撤回通知于发盘送达受盘人之前或同时送达受盘人。达受盘人之前或同时送达受盘人。” 25 5.5.发盘的撤销发盘的撤销发盘的撤销，是指发盘生效之后将其取消，使其失去效发盘的撤销，是指发盘生效之后将其取消，使其失去效力。力。联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约第第1616条第条第1 1款规定，款规定，“在未订立合同之前，发盘可得予撤销，如果撤销通知于受盘在未订立合同之前，发盘可得予撤销，如果撤销通知于受盘人发出接受通知之前送达受盘人。人发出接受通知之前送达受盘人。”根据根据公约公约的规定，在发盘已经生效，但受盘人尚未的规定，在发盘已经生效，但受盘人尚未发出接受通知之前，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人发出接受通知之前，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。，仍可将其发盘撤销。 26 5.5.发盘的撤销发盘的撤销发盘人对其发盘的撤销也不是毫无约束的。根据发盘人对其发盘的撤销也不是毫无约束的。根据公约公约第第1616条第条第2 2款的规定，款的规定，下列两种情况下的发盘不得撤销：下列两种情况下的发盘不得撤销：（1 1）发盘中规定了有效期或以其他方式表示该发盘是不可）发盘中规定了有效期或以其他方式表示该发盘是不可撤撤销的；（销的；（2 2）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并）受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的，并已本着对该发盘的信赖采取了行动。已本着对该发盘的信赖采取了行动。 27 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约第第1717条规定，条规定，“一项发盘，即使一项发盘，即使是不可撤销的，于拒绝通知送达发盘人时终止是不可撤销的，于拒绝通知送达发盘人时终止。”此外，在实际业务中此外，在实际业务中，以下情况也可导致发盘失效：，以下情况也可导致发盘失效： 在发盘规定的有效期内未被接受，或虽未规定有效期，但在合理时间内在发盘规定的有效期内未被接受，或虽未规定有效期，但在合理时间内未被接受；未被接受；发盘被发盘人依法撤销；发盘被发盘人依法撤销；受盘人还盘；受盘人还盘；发盘人发盘之后，发生了不可抗力事件，如政府禁令或限制发盘人发盘之后，发生了不可抗力事件，如政府禁令或限制措施等；措施等；在发盘被接受前，当事人丧失行为能力、死在发盘被接受前，当事人丧失行为能力、死亡、破产等。亡、破产等。6.发盘的失效 28 201010XX201010XX公司：你方公司：你方1010日传真收悉。大号美加净牙膏日传真收悉。大号美加净牙膏1 1万万打，纸箱装，每箱打，纸箱装，每箱1010打，打，1212月底前装运，月底前装运，L/CL/C即期，可否即即期，可否即复。（签字）复。（签字）”这份传真是一个这份传真是一个( )( ) A.A.询盘询盘 B.B.发盘发盘 C.C.还盘还盘 D.D.接受接受 29 201101201101在国际货物买卖合同的磋商中，可造成发盘失效在国际货物买卖合同的磋商中，可造成发盘失效的情况有的情况有( )( ) A.A.受盘人作出还盘受盘人作出还盘 B.B.发盘人依法撤销发盘发盘人依法撤销发盘 C.C.发盘中规定的有效期届满发盘中规定的有效期届满 D.D.人力不可抗拒的意外事故造成发盘的失效人力不可抗拒的意外事故造成发盘的失效 E.E.发盘被接受前，当事人丧失行为能力发盘被接受前，当事人丧失行为能力 30 201201201201我某出口公司收到外商发来的电传，我某出口公司收到外商发来的电传，“有兴趣蝴有兴趣蝴蝶牌缝纫机蝶牌缝纫机MN-1 5000MN-1 5000架即装请报价架即装请报价”，属于交易磋商环节，属于交易磋商环节中的中的( )( ) A A邀请发盘邀请发盘 B B发盘发盘 C C还盘还盘 D D接受接受 31 （三）还盘（三）还盘还盘，又称还价，在法律上称为反要约，是指受盘人不还盘，又称还价，在法律上称为反要约，是指受盘人不同意发盘人提出的交易条件，为进一步磋商，向原发盘人提同意发盘人提出的交易条件，为进一步磋商，向原发盘人提出书面或口头修改意见的行为。出书面或口头修改意见的行为。还盘产生的法律后果有两方面：还盘产生的法律后果有两方面：（1 1）原发盘即告失效，原发盘人不再受其约束；）原发盘即告失效，原发盘人不再受其约束；（2 2）还盘构成一项新的发盘，还盘人成为新发盘人，）还盘构成一项新的发盘，还盘人成为新发盘人，原发盘人成为新受盘人。原发盘人成为新受盘人。 32 案情：我出口公司于11月1日向美商发盘供应某商品，限时11月10日复到有效。11月3日我方收到美商的电传表示接受，但提出必须降价5%。当我方正在研究如何答复时，由于该商品的国际市场发生了对美商有利的变化，于是该商又在11月7日来电传表示，无条件接受我方11月1日的发盘。我方未予置理，而是将该批货物于11月9日卖给另一美商B。随后，双方就合同是否成立产生争议。案例思考 33 （四）接受（四）接受 1.1.接受的含义接受的含义接受在法律上称为承诺接受在法律上称为承诺，是指受盘人在规定的时限或合，是指受盘人在规定的时限或合理时间内，按照限定的方式，理时间内，按照限定的方式，“以声明或做出其他行为以声明或做出其他行为”表表示同意对方提出的各项条件，并愿意按照这些条件订立合同示同意对方提出的各项条件，并愿意按照这些条件订立合同的意思。的意思。 2.2.接受的方式接受的方式联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约第第1818条规定，条规定，“受盘受盘人声明或做出其他行为表示同意一项发盘，即是接受，缄默人声明或做出其他行为表示同意一项发盘，即是接受，缄默或不行为本身不等于接受。或不行为本身不等于接受。”在国际贸易中，受盘人多采用在国际贸易中，受盘人多采用声明的方式表示接受。声明的方式表示接受。 34 3.3.构成接受的条件构成接受的条件 根据接受的定义，一项有效的接受必须具备以下条件：根据接受的定义，一项有效的接受必须具备以下条件：接受必须由受盘人作出接受必须由受盘人作出A接受必须明确表示接受必须明确表示B接受必须同意发盘所提出的交易条件接受必须同意发盘所提出的交易条件C必须在规定的期限内送达发盘人必须在规定的期限内送达发盘人D 35 案情：美国某中间商A就某商品向我方询盘，我方于10月10日向A商以电报发盘，并要求有效期10月21日前复到。16日我方突然收到英商B按我方发盘的规定开来的信用证。随后又收到A商的电报称：“你方10日发盘已转B商。”当时，该商品的价格在国际市场正在上涨。我公司将信用证退回开证行，又按调整后的价格直接向B商发盘。但B商来电称“信用证于有效期内送到我方，是以行为表示的有效接受，所以，合同已经成立，拒绝接受新的报价。”就此，双方产生争议。 问题：B商接受是有效接受吗？案例思考 36 4.4.接受生效的时间接受生效的时间 接受生效的时间，对当事双方都非常重要。因为，接受生效的时间，对当事双方都非常重要。因为，接受一经生效，接受一经生效，合同即告成立合同即告成立，当事人要受彼此达成的各项交易条件的约束。在接受生，当事人要受彼此达成的各项交易条件的约束。在接受生效的时间问题上，各国法律也有不同的规定，主要有两种：一是效的时间问题上，各国法律也有不同的规定，主要有两种：一是“投邮投邮生效生效”的原则，即接受通知一经投邮立即生效；另一种是的原则，即接受通知一经投邮立即生效；另一种是“到达生效到达生效”的原则，即接受通知必须送达发盘人时才能生效。的原则，即接受通知必须送达发盘人时才能生效。联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约采取的是采取的是“到达生效到达生效”的原则。的原则。按照按照公约公约的规定，以声明表示的接受，于送达发盘人时生效。如根的规定，以声明表示的接受，于送达发盘人时生效。如根据发盘或依照当事人业已确定的习惯做法或惯例，受盘人以某种行为表据发盘或依照当事人业已确定的习惯做法或惯例，受盘人以某种行为表示接受，则接受于该行为做出时生效。示接受，则接受于该行为做出时生效。 37 201010201010阅读下列案例材料，然后回答问题。阅读下列案例材料，然后回答问题。 我国某出口公司某月我国某出口公司某月1010日对外商发盘，限日对外商发盘，限2020日复到。日复到。1212日接到对日接到对方回电：方回电：“你你1010日电收到，请降价日电收到，请降价20%20%，即复。，即复。”我方在我方在1414日回日回复对方：复对方：“不同意降价，买否即复。不同意降价，买否即复。”对方在对方在1616日又来电称：日又来电称：“同意按你方原价成交，信用证随后即到，请及时备货。同意按你方原价成交，信用证随后即到，请及时备货。”这时，这时，我方接到信息，该商品近期将大幅涨价，因此，我方不太愿意按我方接到信息，该商品近期将大幅涨价，因此，我方不太愿意按原价售货。原价售货。 请分析说明，我方不按原价售货构成违约吗？为什么？请分析说明，我方不按原价售货构成违约吗？为什么？ 38 201101201101阅读下列案例材料，然后回答问题。阅读下列案例材料，然后回答问题。 我国我国A A公司向国外公司向国外B B公司询购一批玻璃制品，公司询购一批玻璃制品，B B公司于公司于8 8月月5 5日向我方发日向我方发盘，发盘有效期至盘，发盘有效期至8 8月月1010日。我方于日。我方于8 8月月7 7日向对方复电：日向对方复电：“若能降价若能降价5%5%，可接受。，可接受。”对方未作答复。对方未作答复。8 8月月9 9日我方得知国际市场行情有变，日我方得知国际市场行情有变，于当日又向对方去电表示完全接受对方于当日又向对方去电表示完全接受对方8 8月月5 5日的发盘。日的发盘。 问：我方的接受能否使合同成立问：我方的接受能否使合同成立? ?为什么为什么? ? 39 第三节国际货物买卖合同的订立第三节国际货物买卖合同的订立 一、合同成立的时间一、合同成立的时间联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约规定，合同于对发盘规定，合同于对发盘的接受生效时订立。根据的接受生效时订立。根据公约公约规定，接受于送达发盘人规定，接受于送达发盘人时或根据发盘或依照当事人交易习惯做出某种行为表示时生时或根据发盘或依照当事人交易习惯做出某种行为表示时生效。在实际业务中，有的当事方在交易磋商时约定，以签订效。在实际业务中，有的当事方在交易磋商时约定，以签订书面合同的时间或收到对方确认合同的时间作为合同成立的书面合同的时间或收到对方确认合同的时间作为合同成立的时间；也有的规定必须由双方当事人签字或盖章，合同方能时间；也有的规定必须由双方当事人签字或盖章，合同方能成立。成立。 40 根据各国合同法的规定，合同的有效成立，需具备以下要件：根据各国合同法的规定，合同的有效成立，需具备以下要件：4合同必须符合法律规定的形式合同必须符合法律规定的形式5合同当事人的意思表示必须真实合同当事人的意思表示必须真实1合同当事人必须具有缔约能力合同当事人必须具有缔约能力2合同须有对价或约因合同须有对价或约因3合同的标的必须合法合同的标的必须合法二、有效合同的要件二、有效合同的要件 41 三、合同的形式及内容三、合同的形式及内容 在实际业务中，在实际业务中，书面形式的合同是合同的主要形式书面形式的合同是合同的主要形式。 书面合同的名称并无统一规定，其格式的繁简也不一致。主要包括：书面合同的名称并无统一规定，其格式的繁简也不一致。主要包括： （一）合同（一）合同 合同是带有合同是带有“合同合同”字样的法律契约。包括的内容通常全面、详细字样的法律契约。包括的内容通常全面、详细，对双方的权利、义务及不可抗力、争议解决等均有详细规定。根据起，对双方的权利、义务及不可抗力、争议解决等均有详细规定。根据起草方的不同，合同又可分为：草方的不同，合同又可分为：1.1.销售合同销售合同 2.2.购买合同购买合同 （二）确认书（二）确认书确认书比合同简单明了，是买卖双方在通过交易磋商达成交易后，确认书比合同简单明了，是买卖双方在通过交易磋商达成交易后，寄给双方加以确认的列明达成交易条件的书面证明。经买卖双方签署的寄给双方加以确认的列明达成交易条件的书面证明。经买卖双方签署的确认书，在法律上是有效的文件，对买卖双方具有同等的约束力。确认确认书，在法律上是有效的文件，对买卖双方具有同等的约束力。确认书包括销售确认书和购货确认书。书包括销售确认书和购货确认书。 42 （三）协议（三）协议协议在法律上是合同的同义词。只要协议对买卖双方的协议在法律上是合同的同义词。只要协议对买卖双方的权利和义务作出明确、具体和肯定的规定，即使书面文件上权利和义务作出明确、具体和肯定的规定，即使书面文件上被冠以被冠以“协议协议”或或“协议书协议书”的名称，一经双方签署确认，的名称，一经双方签署确认，即与合同一样，对买卖双方具有约束力。即与合同一样，对买卖双方具有约束力。 43 四、合同的基本内容四、合同的基本内容书面合同不论采取何种格式，其基本内容通常包括约首、约尾和基书面合同不论采取何种格式，其基本内容通常包括约首、约尾和基本条款三个组成部分。本条款三个组成部分。（一）约首部分（一）约首部分约首部分一般包括合同名称、合同编号、缔约双方名称和地址、电约首部分一般包括合同名称、合同编号、缔约双方名称和地址、电报挂号、电传号码等项内容。报挂号、电传号码等项内容。（二）基本条款（二）基本条款基本条款是合同的主体基本条款是合同的主体，包括品名、品质规格、数量或重量、包装，包括品名、品质规格、数量或重量、包装、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁等项内容。这部分内容是合同磋商的主要内容。等项内容。这部分内容是合同磋商的主要内容。（三）约尾部分（三）约尾部分约尾部分一般包括合同份数、订约日期、订约地点、使用的文字及约尾部分一般包括合同份数、订约日期、订约地点、使用的文字及效力和双方当事人签字等项内容。值得注意的是，合同的订约地点往往效力和双方当事人签字等项内容。值得注意的是，合同的订约地点往往要涉及合同准据法的问题，因此要慎重对待。要涉及合同准据法的问题，因此要慎重对待。 44 201110201110简要回答订立书面合同的意义。简要回答订立书面合同的意义。 45