2022年2022年股权投资协议大关键条款与种退出方式 .pdf

可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！在 获 得 令 人 满 意 的 尽 职 调 查 结 论 后 ， 进 入 股 权 投 资 的 实 施 阶 段 ，投 资 方 将 与 标 的 公 司 及 其 股 东 签 署 正 式 的“ 投 资 协 议 ”，作 为 约束 投 融 资 双 方 的 核 心 法 律 文 件 。本 文 分 别 从 交 易 结 构 条 款 、先 决条 件 条 款 、 承 诺 与 保 证 条 款 等 八 大 条 款 对 “ 投 资 协 议 ” 进 行 梳 理 ，以 供 参 考 。在 股 权 投 资 业 务 中 ，投 资 方 通 过 对 拟 投 资 的 标 的 公 司 进 行 初 审 后 ，会 与 标 的 公 司 的 控 股 股 东 或 实 际 控 制 人 进 行 谈 判 ，确 定 估 值 、投资 交 易 结 构 、业 绩 要 求 和 退 出 计 划 等 核 心 商 业 条 款 ，并 签 署“ 投资 意 向 书 ” (Te rmSh e et) 。之 后 ，投 资 方 会 聘 请 律 师 、会 计 师 等 专 业 机 构 对 标 的 公 司 进 行 全面 的 尽 职 调 查 。获 得 令 人 满 意 的 尽 职 调 查 结 论 后 ，就 进 入 股 权 投资 的 实 施 阶 段 ，投 资 方 将 与 标 的 公 司 及 其 股 东 签 署 正 式 的“ 投 资协 议 ” ， 作 为 约 束 投 融 资 双 方 的 核 心 法 律 文 件 。本 文 对 投 资 协 议 的 关 键 法 律 条 款 进 行 了 概 况 梳 理 ， 供 读 者 参 考 。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！一 、 交 易 结 构 条 款投 资 协 议 应 当 对 交 易 结 构 进 行 约 定 。交 易 结 构 即 投 融 资 双 方 以 何种 方 式 达 成 交 易 ，主 要 包 括 投 资 方 式 、投 资 价 格 、交 割 安 排 等 内容 。投 资 方 式 包 括 认 购 标 的 公 司 新 增 加 的 注 册 资 本 、受 让 原 股 东 持 有的 标 的 公 司 股 权 ，少 数 情 况 下 也 向 标 的 公 司 提 供 借 款 等 ，或 者 以上 两 种 或 多 种 方 式 相 结 合 。确 定 投 资 方 式 后 ， 投 资 协 议 中 还 需 约 定 认 购 或 受 让 的 股 权 价 格 、数 量 、占 比 ，以 及 投 资 价 款 支 付 方 式 ，办 理 股 权 登 记 或 交 割 的 程序 （ 如 工 商 登 记 ） 、 期 限 、 责 任 等 内 容 。二 、先 决 条 件 条 款在 签 署 投 资 协 议 时 ，标 的 公 司 及 原 股 东 可 能 还 存 在 一 些 未 落 实 的事 项 ，或 者 可 能 发 生 变 化 的 因 素 。为 保 护 投 资 方 利 益 ，一 般 会 在名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！投 资 协 议 中 约 定 相 关 方 落 实 相 关 事 项 、或 对 可 变 因 素 进 行 一 定 的控 制 ， 构 成 实 施 投 资 的 先 决 条 件 ， 包 括 但 不 限 于 ：1、投 资 协 议 以 及 与 本 次 投 资 有 关 的 法 律 文 件 均 已 经 签 署 并 生 效 ；2、 标 的 公 司 已 经 获 得 所 有 必 要 的 内 部 （ 如 股 东 会 、 董 事 会 ） 、第 三 方 和 政 府（ 如 须 ）批 准 或 授 权 ；全 体 股 东 知 悉 其 在 投 资 协 议中 的 权 利 义 务 并 无 异 议 ， 同 意 放 弃 相 关 优 先 权 利 ；3、 投 资 方 已 经 完 成 关 于 标 的 公 司 业 务 、 财 务 及 法 律 的 尽 职 调 查 ，且 本 次 交 易 符 合 法 律 政 策 、 交 易 惯 例 或 投 资 方 的 其 它 合 理 要 求 ；尽 职 调 查 发 现 的 问 题 得 到 有 效 解 决 或 妥 善 处 理 。三 、承 诺 与 保 证 条 款对 于 尽 职 调 查 中 难 以 取 得 客 观 证 据 的 事 项 ，或 者 在 投 资 协 议 签 署之 日 至 投 资 完 成 之 日（ 过 渡 期 ）可 能 发 生 的 妨 碍 交 易 或 有 损 投 资名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！方 利 益 的 情 形 ，一 般 会 在 投 资 协 议 中 约 定 由 标 的 公 司 及 其 原 股 东做 出 承 诺 与 保 证 ， 包 括 但 不 限 于 ：1、 标 的 公 司 及 原 股 东 为 依 法 成 立 和 有 效 存 续 的 公 司 法 人 或 拥 有合 法 身 份 的 自 然 人 ，具 有 完 全 的 民 事 权 利 能 力 和 行 为 能 力 ，具 备开 展 其 业 务 所 需 的 所 有 必 要 批 准 、 执 照 和 许 可 ；2、 各 方 签 署 、 履 行 投 资 协 议 ， 不 会 违 反 任 何 法 律 法 规 和 行 业 准则 ，不 会 违 反 公 司 章 程 ，亦 不 会 违 反 标 的 公 司 已 签 署 的 任 何 法 律文 件 的 约 束 ；3、 过 渡 期 内 ， 原 股 东 不 得 转 让 其 所 持 有 的 标 的 公 司 股 权 或 在 其上 设 置 质 押 等 权 利 负 担 ；4、 过 渡 期 内 ， 标 的 公 司 不 得 进 行 利 润 分 配 或 利 用 资 本 公 积 金 转增 股 本 ； 标 的 公 司 的 任 何 资 产 均 未 设 立 抵 押 、 质 押 、 留 置 、 司 法冻 结 或 其 他 权 利 负 担 ；标 的 公 司 未 以 任 何 方 式 直 接 或 者 间 接 地 处名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 4 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！置 其 主 要 资 产 ，也 没 有 发 生 正 常 经 营 以 外 的 重 大 债 务 ；标 的 公 司的 经 营 或 财 务 状 况 等 方 面 未 发 生 重 大 不 利 变 化 ；5、 标 的 公 司 及 原 股 东 已 向 投 资 方 充 分 、 详 尽 、 及 时 的 披 露 或 提供 与 本 次 交 易 有 关 的 必 要 信 息 和 资 料 ， 所 提 供 的 资 料 均 是 真 实 、有 效 的 ，没 有 重 大 遗 漏 、误 导 和 虚 构 ；原 股 东 承 担 投 资 交 割 前 未披 露 的 或 有 税 收 、 负 债 或 者 其 他 债 务 ；6、 投 资 协 议 中 所 作 的 声 明 、 保 证 及 承 诺 在 投 资 协 议 签 订 之 日 及以 后 均 为 真 实 、 准 确 、 完 整 。四 、 公 司 治 理 条 款投 资 方 可 以 与 原 股 东 就 公 司 治 理 的 原 则 和 措 施 进 行 约 定 ，以 规 范或 约 束 标 的 公 司 及 其 原 股 东 的 行 为 ，如 董 事 、监 事 、高 级 管 理 人员 的 提 名 权 ， 股 东 （ 大 ） 会 、 董 事 会 的 权 限 和 议 事 规 则 ， 分 配 红利 的 方 式 ， 保 护 投 资 方 知 情 权 ， 禁 止 同 业 竞 争 ， 限 制 关 联 交 易 ，关 键 人 士 的 竞 业 限 制 等 。 例 如 ：名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 5 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！1 、 一 票 否 决 权 条 款 。 即 投 资 方 指 派 一 名 或 多 名 人 员 担 任 标 的 公司 董 事 或 监 事 ，有 些 情 况 下 还 会 指 派 财 务 总 监 ，对 于 大 额 资 金 的使 用 和 分 配 、公 司 股 权 或 组 织 架 构 变 动 等 重 大 事 项 享 有 一 票 否 决权 ， 保 证 投 资 资 金 的 合 理 使 用 和 投 资 后 企 业 的 规 范 运 行 。2 、 优 先 分 红 权 条 款 。 公 司 法 第 三 十 四 条 规 定 ： “ 股 东 按 照实 缴 的 出 资 比 例 分 取 红 利 但 是 ， 全 体 股 东 约 定 不 按 照 出 资 比例 分 取 红 利 或 者 不 按 照 出 资 比 例 优 先 认 缴 出 资 的 除 外 。”第 一 百六 十 六 条 规 定 ： “ 公 司 弥 补 亏 损 和 提 取 公 积 金 后 所 余 税 后 利 润 股 份 有 限 公 司 按 照 股 东 持 有 的 股 份 比 例 分 配 ，但 股 份 有 限 公 司 章程 规 定 不 按 持 股 比 例 分 配 的 除 外 。”因 此 ，股 东 之 间 可 以 约 定 不按 持 股 比 例 分 配 红 利 ，为 保 护 投 资 方 的 利 益 ，可 以 约 定 投 资 方 的分 红 比 例 高 于 其 持 股 比 例 。3 、 信 息 披 露 条 款 。 为 保 护 投 资 方 作 为 标 的 公 司 小 股 东 的 知 情 权 ，一 般 会 在 投 资 协 议 中 约 定 信 息 披 露 条 款 ，如 标 的 公 司 定 期 向 投 资方 提 供 财 务 报 表 或 审 计 报 告 、 重 大 事 项 及 时 通 知 投 资 方 等 。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 6 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！五 、反 稀 释 条 款为 防 止 标 的 公 司 后 续 融 资 稀 释 投 资 方 的 持 股 比 例 或 股 权 价 格 ，一般 会 在 投 资 协 议 中 约 定 反 稀 释 条 款 ( An ti -D il u ti o n Te rm )， 包 括反 稀 释 持 股 比 例 的 优 先 认 购 权 条 款 (Fi r st Re f u sal Ri g h t) ， 以 及反 稀 释 股 权 价 格 的 最 低 价 条 款 等 。1 、 优 先 认 购 权 。 投 资 协 议 签 署 后 至 标 的 公 司 上 市 或 挂 牌 之 前 ，标 的 公 司 以 增 加 注 册 资 本 方 式 引 进 新 投 资 者 ，应 在 召 开 相 关 股 东（ 大 ）会 会 议 之 前 通 知 本 轮 投 资 方 ，并 具 体 说 明 新 增 发 股 权 的 数量 、价 格 以 及 拟 认 购 方 。本 轮 投 资 方 有 权 但 无 义 务 ，按 其 在 标 的公 司 的 持 股 比 例 ， 按 同 等 条 件 认 购 相 应 份 额 的 新 增 股 权 。2 、 最 低 价 条 款 。 投 资 协 议 签 署 后 至 标 的 公 司 上 市 或 挂 牌 之 前 ，标 的 公 司 以 任 何 方 式 引 进 新 投 资 者 ，应 确 保 新 投 资 者 的 投 资 价 格不 得 低 于 本 轮 投 资 价 格 。如 果 标 的 公 司 以 新 低 价 格 进 行 新 的 融 资 ，则 本 轮 投 资 方 有 权 要 求 控 股 股 东 无 偿 向 其 转 让 部 分 公 司 股 权 ，或要 求 控 股 股 东 向 本 轮 投 资 方 支 付 现 金 ，即 以 股 权 补 偿 或 现 金 补 偿的 方 式 ， 以 使 本 轮 投 资 方 的 投 资 价 格 降 低 至 新 低 价 格 。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 7 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！六 、估 值 调 整 条 款估值 调 整 条 款 又称为 对 赌 条 款(V a l u ati o n A dj u stm en t M e ch an i sm , V AM )， 即 标 的 公 司 控 股 股 东 向 投 资 方 承 诺 ， 未 实现 约 定 的 经 营 指 标 （ 如 净 利 润 、 主 营 业 务 收 入 等 ） ， 或 不 能 实 现上 市 、挂 牌 或 被 并 购 目 标 ，或 出 现 其 他 影 响 估 值 的 情 形（ 如 丧 失业 务 资 质 、重 大 违 约 等 ）时 ，对 约 定 的 投 资 价 格 进 行 调 整 或 者 提前 退 出 。 估 值 调 整 条 款 包 括 ：1 、 现 金 补 偿 或 股 权 补 偿 。 若 标 的 公 司 的 实 际 经 营 指 标 低 于 承 诺的 经 营 指 标 ，则 控 股 股 东 应 当 向 投 资 方 进 行 现 金 补 偿 ，应 补 偿 现金 = （ 1 年 度 实 际 经 营 指 标 年 度 保 证 经 营 指 标 ） 投 资 方 的 实际 投 资 金 额 投 资 方 持 有 股 权 期 间 已 获 得 的 现 金 分 红 和 现 金 补偿 ； 或 者 以 等 额 的 标 的 公 司 股 权 向 投 资 方 进 行 股 权 补 偿 。 但 是 ，股 权 补 偿 机 制 可 能 导 致 标 的 公 司 的 股 权 发 生 变 化 ，影 响 股 权 的 稳定 性 ， 在 上 市 审 核 中 不 易 被 监 管 机 关 认 可 。名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 8 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！2 、 回 购 请 求 权 (R e d e mp ti o nO p ti o n )。 如 果 在 约 定 的 期 限 内 ，标 的 公 司 的 业 绩 达 不 到 约 定 的 要 求 或 不 能 实 现 上 市 、挂 牌 或 被 并购 目 标 ，投 资 方 有 权 要 求 控 股 股 东 其 他 股 东 购 买 其 持 有 的 标 的 公司 股 权 ，以 实 现 退 出 ；也 可 以 约 定 溢 价 购 买 ，溢 价 部 分 用 于 弥 补资 金 成 本 或 基 础 收 益 。如 果 投 资 方 与 标 的 公 司 签 署 该 条 款 ，则 触发 回 购 义 务 时 将 涉 及 减 少 标 的 公 司 的 注 册 资 本 ，操 作 程 序 较 为 复杂 ， 不 建 议 采 用 。此 外 ，根 据 最 高 人 民 法 院 的 司 法 判 例 ，投 资 方 与 标 的 公 司 股 东 签署 的 对 赌 条 款 是 签 署 方 处 分 其 各 自 财 产 的 行 为 ，应 当 认 定 为 有 效 ；但 投 资 方 与 标 的 公 司 签 署 的 对 赌 条 款 则 涉 及 处 分 标 的 公 司 的 财产 ，可 能 损 害 其 他 股 东 、债 权 人 的 利 益 ，或 导 致 股 权 不 稳 定 和 潜在 争 议 ，因 而 会 被 法 院 认 定 为 无 效 。所 以 ，无 论 是 现 金 或 股 权 补偿 还 是 回 购 ，投 资 方 都 应 当 与 标 的 公 司 股 东 签 署 协 议 并 向 其 主 张权 利 。七 、出 售 权 条 款名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 9 页，共 10 页 - - - - - - - - - 可编辑修改，如有帮助，请下载，多谢！为 了 在 标 的 公 司 减 少 或 丧 失 投 资 价 值 的 情 况 下 实 现 退 出 ，投 资 协议 中 也 约 定 出 售 股 权 的 保 护 性 条 款 ， 包 括 但 不 限 于 ：1 、 随 售 权 / 共 同 出 售 权 条 款 (T a g- Al o n gRi gh t s) 。 如 果 标 的 公司 控 股 股 东 拟 将 其 全 部 或 部 分 股 权 直 接 或 间 接 地 出 让 给 任 何 第三 方 ，则 投 资 方 有 权 但 无 义 务 ，在 同 等 条 件 下 ，优 先 于 控 股 东 或者 按 其 与 控 股 股 东 之 间 的 持 股 比 例 ，将 其 持 有 的 相 应 数 量 的 股 权售 出 给 拟 购 买 待 售 股 权 的 第 三 方 。2 、 拖 售 权 / 强 制 出 售 权 条 款 (D ra g- Al o n g Rig h t ) 。 如 果 在 约 定的 期 限 内 ， 标 的 公 司 的 业 绩 达 不 到 约 定 的 要 求 或 不 能 实 现 上 市 、挂 牌 或 被 并 购 目 标 ，或 者 触 发 其 他 约 定 条 件 ，投 资 方 有 权 强 制 标的 公 司 的 控 股 股 东 按 照 投 资 方 与 第 三 方 达 成 的 转 让 价 格 和 条 件 ，和 投 资 方 共 同 向 第 三 方 转 让 股 份 。该 条 款 有 时 也 是 一 种 对 赌 条 款 。八 、清 算 优 先 权 条 款名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 10 页，共 10 页 - - - - - - - - -