2022年2022年计算机软件著作权侵权纠纷应注意的问题 .pdf

计算机软件著作权侵权纠纷应注意的问题福建万石律师事务所刘志军?一 权利主体资格的认定 1、注册证明 在计算机软件侵权诉讼中，原告一般为讼争软件的著作权人或利害关系人（如授权的发行人）。如果是前者作为原告提起侵权之诉，则软件著作权人应当举证证明其为适格的主体， 证据一般为该软件的注册证明，依各国通例， 著作权自作品创作完成之日起便产生， 所以享有或行使著作权勿需以是否出版或履行登记、注册或其他任何类似的程序为前提，但为诉讼起见， 提供著作权来源国的登记或注册证明或出版物以证明自己为著作权人，无疑为较便捷的途径。 如果是利害关系人为原告， 则其应提供使用许可合同， 如果合同就侵权诉讼的资格做了明确约定，被许可人可以按约定来决定是否提起诉讼。一般而言，独占使用许可合同的被许可人可以单独向法院提起诉讼，而排他许可使用合同的被许可人，只有在取得讼争软件的著作权人明确授权的情形下或讼争软件的著作权人明确放弃的情形下，才可以向法院提起诉讼。 2、公证与认证要求 如果原告提供的著作权证明为域外形成的，为满足最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定 第 11 条 1 款对域外形成的证据要求，该著作权证明还必须经过权利来源国的公证机关或公证人的公证及中国驻该国的大使馆或领事馆的认证。 3、 伯尔尼公约的缔约国或双边协议 作为著作权人的外国公司或自然人，在提供该软件著作权在本国或第三国的注册证明书的同时， 应确保其著作权的来源国与中国均为伯尔尼公约 的缔约国或与中国有双边协议， 若两国均为该公约的缔约国， 则根据其中的 “国民待遇最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第1l 条第 1 款规定： “当事人向人民法院提供的证据系在中华人民共和国领域外形成的，该证据应当经所在国公证机关予以证明，并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。” 名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页，共 3 页 - - - - - - - - - 原则” ，其可以直接享有中国的法律为其著作权提供的保护，即与中国的著作权人享有同等的待遇。 若在双边协议中， 约定有同等待遇或互惠的要求，则也可以受中国的著作权法的保护。 二 侵权证据的搜集 在软件著作权侵权诉讼中， 侵权证据的收集与提供是一个决定胜诉与否的关键环节，由于侵权人使用侵权软件的隐秘性与封闭性，以及软件本身易删除的特性，所以著作权人或利害关系人自己独立收集侵权证据是极其困难的，所以他们经常借助公证机构、 法院或行政机关来调查或收集证据，所以原告提供的证据通常为公证的证据、 法院诉前或诉讼中保全的证据或行政机关（如版权局） 现场检查记录。尽管取证的成本比较高， 但是这些证据的效力在形式上通常高于原告自己独立收集的证据。例如在Autodesk 公司诉龙发公司的计算机软件著作侵权纠纷案中，原告Autodesk 公司的提供的有关被告龙发公司侵权的证据就涵盖公证证据，诉讼保全的证据以及北京市版权局的现场检查记录清单。 三 实际损失与合理开支 1、实际损失 在诉讼中，原告通常把涉诉软件的市场价格作为其实际损失，被告的抗辩一般为市场价格并非实际的购买价格，其中的优惠部分应当排除的实际损失之外。法院在认证实际损失通常以市场价格为基准，但是如果其认为某软件的定价过高时，其可以参照同类型软件的市场价格，作出适当的调整。 在 Autodesk 公司诉龙发公司案中，北京市二中院在确定侵权人的赔偿数额时认为“鉴于侵权使用软件复制品给计算机软件著作权人造成的损失，相当于软件著作权人正常许可使用或销售该软件的市场价格，因此，应当以涉案五种软件的市场价格为基准， 综合考虑侵权人使用涉案软件的商业目的、侵权的主观故意状态、实施侵权行为的方式及后果等因素，确定被告龙发公司的赔偿数额。” 2、合理开支 最高人民法院于2002 年 10 月 12 日公布的关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释中的第二十六条规定：“著作权法第四十八条第一款名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页，共 3 页 - - - - - - - - - 规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。” “人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。” 由上述司法解释可以看出，合理开支必须是为制止侵权行为所支付的，此其一；其二，合理开支除包括合理的调查取证费用外，还涵盖律师费用，但是律师费用是否被法院所支持， 首先取决于该费用是否在当事人的诉讼请求内，若当事人无此请求， 则法院断然不会行使其裁量权来扩大合理开支的范围，若当事人请求侵权人赔偿其合理开支， 则法院通常会综合考虑案情及国家有关部门对律师费用的规定来作出裁定。 在上述案件中， 北京市二中院援用司法部、 财政部、国家物价局于 1990 年 2月 15 日发布的律师业务收费标准将原告请求的5 万元的调查取证及律师费确定为 3 万元，1990 年的收费标准显然会低于当事人所实际支出的律师费用，尽管不会全部为法院所支持，但毕竟为一大进步。 总之，开支应为制止侵权行为或诉讼而支出的，而且应合理，然后才可能为法院所支持。 四 侵权之主观因素的考量 在确定被侵权人的实际损失时，法庭会综合侵权人使用侵权软件的商业目的、侵权的主观故意状态、侵权方式及后果等因素，而后确定赔偿数额。在所列举的几项考量因素中，法庭在界定是否为“商业目的或商业性使用”时，遵循的是“用于经营并获取利益”的原则，若将侵权软件用于经营并获取利益，显然使用目的为商业性的， 但是若实际用于经营但无法确定是否获利，则只能依靠法官自由裁量权的行使了。 然而笔者认为， 只要是未经著作权人许可安装并使用，不论是否获取了利益，都可以推定为“商业目的或商业性使用”。 关于侵权的主观故意状态则较容易认定，一般而言，只要为未经著作权人许可，安装并使用即可推定为侵权行为为“故意的”，若受到著作权人或行政机关的警告或处罚后继续使用， 其侵权的故意将十分明显， 这时，法官将极可能支持原告提出的登报赔礼道歉的诉讼请求。 （2005-8-15） 名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 3 页，共 3 页 - - - - - - - - -