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-二建法规资料-第 14 页专题一：法律基础和法人制度教材体系2Z201000 建设工程基本法律知识2Z201010 建设工程法律体系2Z201020 建设工程法人制度2Z201030 建设工程代理制度2Z201040 建设工程物权制度2Z201050 建设工程债权制度2Z201060 建设工程知识产权制度2Z201070 建设工程担保制度2Z201080 建设工程保险制度2Z201090 建设工程法律责任制度2Z202000 施工许可法律制度2Z202010 建设工程施工许可制度2Z202020 施工企业从业资格制度2Z202030 建造师注册执业制度2Z203000 建设工程发承包法律制度2Z203010 建设工程招标投标制度2Z203020 建设工程承包制度2Z203030 建筑市场信用体系建设2Z204000 建设工程合同和劳动合同法律制度2Z204010 建设工程合同制度2Z204020 劳动合同及劳动关系制度2Z204030 相关合同制度2Z205000 建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度2Z205010 施工现场环境保护制度2Z205020 施工节约能源制度2Z205030 施工文物保护制度2Z206000 建设工程安全生产法律制度2Z206010 施工安全生产许可证制度2Z206020 施工安全生产责任和安全生产教育培训制度2Z206030 施工现场安全防护制度2Z206040 施工安全事故的应急救援与调查处理2Z206050 建设单位和相关单位的建设工程安全责任制度2Z207000 建设工程质量法律制度2Z207010 工程建设标准2Z207020 施工单位的质量责任和义务2Z207030 建设单位及相关单位的质量责任和义务2Z207040 建设工程竣工验收制度2Z207050 建设工程质量保修制度2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径2Z208020 民事诉讼制度2Z208030 仲裁制度2Z208040 调解与和解制度2Z208050 行政强制、行政复议和行政诉讼制度2Z201000 建设工程基本法律知识2Z201010 建设工程法律体系2Z201011 法律体系的基本框架法律部门包含的主要法律（见表1-1）。（2013单、2014单、2017多）序号法律部门包括的主要法律1宪法及宪法相关法宪法 选举法 国籍法 组织法中华人民共和国民族区域自治法2民法商法民法通则 合同法 物权法 侵权责任法公司法 招标投标法3行政法行政处罚法 行政复议法 行政许可法 环境影响评价法 城市房地产管理法 城乡规划法 建筑法4经济法统计法 土地管理法 标准化法 税收征收管理法 预算法 审计法 节约能源法 政府采购法 反垄断法5社会法残疾人保障法 矿山安全法 劳动法 职业病防治法 安全生产法 劳动合同法6刑法刑法是这一法律部门的主要内容7诉讼与非诉讼程序法三大诉讼法：民事诉讼法 刑事诉讼法 行政诉讼法非诉讼的程序法主要是仲裁法表1-1法律部门包含的主要法律【注】1、我国采用的是民商合一的立法模式。商法被认为是民法的特别法和组成部分。2、行政法调整的对象行政关系，主要包括行政管理关系、行政监督关系、行政救济关系、内部行政关系等。3、社会法是调整劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总称。2Z201012 法的形式和效力层级一、法的形式 （2011单；2012单、多）法的形式是指法律创制方式和外部表现形式，具体内容（见表1-2）法的形式制定机关名称宪法全国人民代表大会中华人民共和国宪法法律全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会法行政法规国务院条例地方性法规、自治条例和单行条例1、省、自治区、直辖市的人大及其常委会可制定；2、设区的市的人大及常委会可就【城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护】等方面的事项制定地方性法规制定，但应报省、自治区人大常委会批准后施行。（地方）条例部门规章国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构规定 办法实施细则地方政府规章1、省、自治区、直辖市的人民政府；2、设区的市的人民政府可就城【乡建设与管理、环境保护、历史文化保护】等方面的事项制定。（地方）规定 （地方）办法国际条约表1-2 法的形式二、法的效力层级 （2012多）（一）宪法至上（二）上位法优于下位法宪法的效力法律行政法规地方性法规（部门规章）地方性法规地方政府规章（同一行政区划）（三）特别法优于一般法（四）新法优于旧法（五）需要由有关机关裁决适用的特殊情况1、凡是同一机关新的一般规定与旧的特别规定不一致,制定机关裁决；2、根据授权制定的法规与法律规定不一致，全国人大常委会裁决；3、部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,国务院裁决；4、地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，由国务院提出意见，国务院认为适用地方性法规的，适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决。（六）审查与备案行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章应当在公布后30日报有关机关审查。1、关于民法的说法，正确的有（ ）。【2017】C.建筑法不属于民法【答案】AC【解析】民法是规定并调整平等主体的公民间、法人间及公民与法人间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。我国采用的是民商合一的立法模式。商法被认为是民法的特别法和组成部分。建筑法属于行政法律部门。经济法是调整在国家协调、干预经济运行的过程中发生的经济关系的法律规范的总称。2、下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（ ）。【2012】A.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会B.省、自治区、直辖市的人民政府【答案】AC【解析】省级、设区的市的人大及其常委会有权制定地方性法规。省会市一定是设区的市。3、按照上位法与下位法的法律地位与效力，下列说法中错误的是（ ）。A建筑法高于建设工程质量管理条例B建设工程质量管理条例高于注册建造师管理规定C建设工程安全生产管理条例高于建设工程施工现场管理规定D北京市建筑市场管理条例高于河北省建筑市场管理条例【答案】D【解析】在我国法律体系中，法律的效力是上位法高于下位法，具体表现为宪法一法律一行政法规一地方性法规等，其法律地位与效力依次降低，而地方性法规之间没有高低上下之分。上述选项中，ABC均正确，只有D不符合效力层级规则，因此，答案为D选项。4、行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由（）裁决。【2017】【答案】B【解析】行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。2Z201020 建设工程法人制度2Z201021 法人的法定条件和法人的分类一、法人应具备的条件1、依法成立。2、有必要的财产或者经费。3、有自己的名称、组织机构和场所。4、能够独立承担民事责任。二、法人分类1、法人包括企业法人和非企业法人。非企业法人包括行政法人、事业单位法人、社会团体法人。2、企业法人分立、合并的，其权利和义务由变更后的法人享有和承担。 3、法人成立的时间（1）企业法人：依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。（2）机关法人：有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。（3）事业单位、社会团体法人：依法不需要办理法人登记的，从成立之日起具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。4、法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需办理法人登记的，应将主要办事机构所在地登记为住所。5、依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。2Z201022 企业法人与项目经理部的法律关系（2014单；2015单；2016多；2017多）一、项目经理部不具备法人资格，是施工企业根据建设工程施工项目组建的非常设下属机构。项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。二、项目经理是企业法人授权在建设工程上的管理者。是岗位职务，是委托代理人。1、关于建设工程施工企业法人资格的说法，正确的是（ ）。【2016】【答案】ABE【解析】A选项正确，分公司不是独立的法人，不具有法人资格；B选项正确，项目经理部不是独立的法人，不具有法人资格；C选项错误，施工企业属于企业法人，而非财团法人；D选项错误，法定代表人是企业授权对外行使一定行为的主体，不是法人本身；E选项正确，企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。 2、关于施工企业项目经理部的说法，正确的是（）。【2017】【答案】ABE【解析】A正确，项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。B正确，C错误，项目经理部不具有法人资格；而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构，项目经理根据企业法人的授权，组织和领导本项目经理部的全面工作。D错误，由于项目经理不具备独立的法人资格，无法独立承担民事责任。所以，项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。E正确，施工企业的项目经理，是受企业法人的委派，对建设工程施工项目全面负责得项目管理者，是一种施工企业内部的岗位职务。专题二：代理、债权、物权制度2Z201030 建设工程代理制度2Z201031 代理的法律特征和主要种类（2017单）一、代理的法律特征（范围、名义、行为、后果）民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定、当事人约定或民事法律行为的性质，应由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。二、代理的主要种类（2016单）1、委托代理，例如：招标代理。2、法定代理，例如：父母是未成年子女的法定代理人。3、指定代理。2Z201032建设工程代理行为及其法律关系一、建设工程代理行为的设立（2013多）（一）建设工程的承包活动不得委托代理。（禁止转包和肢解分包）（二）民事法律行为的委托代理。（授权委托）二、建设工程代理行为的终止（2013单；2015单）三、建设工程代理法律关系（一）代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为。（二）转托他人代理应当事先取得被代理人的同意。1、经被代理人的同意：被代理人承担；2、不经被代理人同意，代理人承担（例外：紧急情况下，为了保护被代理人的利益时）。（三）无权代理与表见代理（2012单；2013单；2014单）关于无权代理与表现代理的内容（见表1-3）。表1-3 无权代理与表见代理 分类表现形式或构成要件法律后果无权代理自始未授权超越代理权代理权已终止被代理人追认：转化为有权代理，被代理人承担责任。未经追认的：对被代理人不发生效力，行为人承担责任。表见代理本质上是无权代理客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由。例如：盖章的空白合同；人员离职未通知；持有合同专用章等。相对人善意且无过失。有效代理。被代理人承担责任后，可以向行为人追偿。（四）不当或违法行为应承担的法律责任（见表1-4）表1-4 不当或违法代理的法律责任不当或违法行为 责任承担后果1、授权不明 被代理人、代理人承担连带责任 2、损害被代理人利益 代理人不履行职责致使被代理人损失，代理人承担民事责任 与第三人恶意串通损害被代理人利益，代理人与第三人负连带责任 3、第三人故意行为 第三人明知（即恶意）行为人无权代理，与之实施民事行为，给他人造成损害，负连带责任 4、代理事项/行为违法 代理人明知被代理人委托事项违法，负连带责任 被代理人明知代理人的代理行为违法不反对，负连带责任 1、关于建设工程中代理的说法，正确的是（）。【真题2017】C.建设工程中应由本人实施的民事法律行为，不得代理D.建设工程中为被代理人的利益，代理人可直接转托他人代理【答案】C【解析】A错误，诉讼代理人不要求必须是具有律师资格的人担任，基层法律服务工作者、当事人的近亲属或工作人员、当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民也能担任委托诉讼代理人。B错误，建设工程中的代理主要是委托代理，法定代理和指定代理的被代理人是无民事行为能力人或限制民事行为能力人。D错误，转委托有两种情况，一是被代理人同意；另一是情况紧急，为被代理人利益而进行转委托。本题错在少了情况紧急的前提条件。2、 建设单位欠付工程款，施工企业指定本单位职工申请仲裁，该职工的行为属于（ ）。【真题2016】【答案】C【解析】委托代理是按照被代理人的委托行使代理权。法定代理是指根据法律的规定而发生的代理，它是为无行为能力人和限制行为能力人设立的代理方式。指定代理是按照人民法院或有关单位的指定发生代理权的代理，在没有法定代理人和委托代理人的情况下，人民法院或者有权机关可以依法为不能亲自处理自己事务的人指定代理人。根据题意，只有C选项正确。3、关于委托代理终止情形的说法，正确的是（ ）。【真题2015】A被代理人恢复了民事行为能力B被代理人取得了民事行为能力C被代理人死亡但是代理人并不知晓继续进行代理D代理期间届满或者代理事务完成【答案】D【解析】AB选项系法定代理终止的情形，只有D选项系委托代理终止的情形。4、单位甲委托自然人乙采购特种水泥，乙持授权委托书向供应商丙采购。由于缺货，丙向乙说明无法供货，乙表示愿意购买普通水泥代替，向丙出示加盖甲公章的空白合同。经查，丙不知乙授权不足的情况下。关于甲、乙行为的说法，正确的是（ ）。【真题2014】A乙的行为属于法定代理B甲有权拒绝接受这批普通水泥C如甲拒绝，应由乙承担付款义务 D甲应承担付款义务【答案】D 【解析】表见代理的效力： （1）对本人产生有权代理的效力，本人不能以无权代理为抗辩。 （2）本人在承担表见代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。2Z201040 建设工程物权制度2Z201041 物权的主要种类和与土地有关的物权一、物权的种类（2012单；2014单；2016单）1、所有权（四项权能占有、使用、收益和处分）2、用益物权，包括建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役权。3、担保物权，包括抵押、质押、留置等。二、与土地相关的物权（2011单；2012单；2015单；2017单）（一）土地所有权（归国家或农民集体所有）城市土地属于国家所有；国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地、自留地、自留山，属于集体所有。（二）建设用地使用权1、建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上。2、建设用地使用权的设立（1）范围：可于地表、地上或地下分别设立。新设立的不得损害已设立的用益物权。 （2）方式：出让或者划拨等。（3）时间：自登记时设立。3、流转、续期和消灭（1）流转（转让、互换、出资、赠与或者抵押），须符合三个条件：第一，书面合同，不逾期；第二，变更登记；第三，房地一起动（房随地走）。（2）续期：住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。（3）消灭：出让人应当及时办理注销登记。登记机构应当收回建设用地使用权证书。（三）地役权1、地役权的概念2、地役权的设立（1）书面合同。（2）地役权自地役权合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人。（3）未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。3、变动（1）需役地以及其上的用益物权转移，受让人可以同时享有地役权；（2）供役地以及其上的用益物权转移，地役权的约定对受让人有约束力。2Z201042 物权的设立、变更、转让、消灭和保护一、不动产物权的设立、变更、转让、消灭和保护（2012单；2013单；2014单；2015单；2016多）1、不动产物权自登记时发生效力。例外情况：地役权变动、依法属于国家所有的自然资源。2、不登记不转移物权，但不影响合同的效力；拒绝登记要承担违约责任。二、动产物权的设立和转让（2012单）动产物权自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。船舶、航空器和机动车等未经登记不得对抗善意第三人。三、物权的保护1、途径：和解、调解、仲裁、诉讼等。 2、常见保护方式：权利人请求确认权；返还原物；排除妨害或消除危险；修理、更换、重作或恢复原状；损害赔偿等，致害人要根据情况承担民事、行政乃至刑事责任。1、下列权利中，属于用益物权的是（ ）。【真题2016】【答案】D【解析】用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。2、关于建设用地使用权的说法，正确的是（ ）。【真题2016】【答案】CDE【解析】A选项错误，建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。B选项错误，设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。C选项正确，住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期。D选项正确，建设用地使用权是因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国家所有的土地的权利。建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。E选项正确，设立建设用地使用权，可以采取出让或者划拨等方式。3、甲房地产公司在A地块开发住宅小区，为满足该小区的住户观景的需要，便与相邻的乙工厂协商约定，甲公司支付乙工厂800万元，乙工厂在20年内不在本厂区建设15米以上的建筑物，以免遮挡住户观景。合同签订生效后甲公司即支付了全部款项。后来，甲公司将A块地的建设用地使用权转让给丙置业公司。关于A地块权利的说法，正确的是（ ）。【真题2015】A甲公司对乙工厂的土地拥有地役权B甲公司对乙工厂的土地拥有担保物权C甲公司约定的权利自合同公证后获得D甲公司转让A地块后，丙公司不享有该项权利【答案】A【解析】A正确。地役权，是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利甲乙之间设立的是地役权。B错误。甲乙之间设立的是地役权，而非担保物权。C错误。地役权自地役权合同生效时设立。公证和登记都不是地役权设立的条件。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。D错误。除当事人另有约定外，需役地或地役权上的不动产物权发生转让的，地役权不消灭，随之转让。因此，甲公司将需役地上的建设用地使用权转让给丙公司，丙公司享有地役权。4、关于不动产物权设立的说法，正确的是（ ）。【真题2014】A经依法登记，发生设立效力B合同签字盖章，发生设立效力 C依法属于国家所有的自然资源，所有权必须登记D未经登记，不动产交易合同无效【答案】A【解析】不动产物权的设立。不动产物权变动应当依照法律规定登记，自记载于不动产登记簿时发生法律效力。合同生效与物权变动无关。2Z201050 建设工程债权制度2Z201051 债的基本法律关系相对权：主体相对性、内容相对性、责任相对性2Z201052 建设工程债的产生和常见种类一、建设工程债的产生（2012单、多；2013单；2017单）1、合同2、侵权3、不当得利4、无因管理二、建设工程债的常见种类1、施工合同债2、买卖合同债3、侵权之债 1、下列选项中，当事人应当承担侵权责任的是（ ）。A. 工地的塔吊倒塌造成临近的民房被砸塌B. 某施工单位未按照合同的约定工期竣工C. 因台风导致工程损坏D. 某工程存在质量问题【答案】A 【解析】建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物，悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人的损害的，属于特殊侵权行为，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。