万科房地产合作组织开发模式.ppt

房地产合作开发模式及法律风险防控,主讲人:刘金玲,房地产合作开发的概念,房地产合作开发是指拥有土地使用权、开发资质、建设资金等要素的不同当事人之间共同出资、共担风险、共享利益的合作建房行为，是一种房地产开发的联合经营行为。,房地产合作开发的特征：,1、不限于一方出地，另一方出资，也可以是双方共同出地出资； 不限于开发后进入市场即进行商品房销售，也可以是建设完毕后归自身使用；合建的主体不局限于企事业单位，也可以是单位和个人之间；合作开发的利益分配，有的约定分利润，有的约定分房屋，有的则约定给予土地补偿。 2、房地产合作开发不同于一般的联营： 共同出资、共享利润、共担风险是合作开发的必备条件，但不强调共同经营 联营合同中的保底条款问题 3、有效的房地产合作开发合同应具备的特殊要件 主体:当事人一方必须具备房地产开发资质 标的:土地使用权应为出让土地使用权 内容:合作内容、合作方式应探求当事人的真实意思及目的，就不同类型的合同进行分别认定。,最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答,四、关于联营合同中的保底条款问题（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。,关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释,第二十四条合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。 第二十五条合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同。 第二十六条合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。 第二十七条合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只以租赁或者其他形式使用房屋的，应当认定为房屋租赁合同。,房地产合作开发模式之一,以联营形式进行的房地产合作开发 一方出地，其他各方提供资金或劳务。目前实践中，出地方一般为具有开发资质和出让土地使用权的开发公司，因资金不足而进行合作开发。提供劳务的一般为施工企业，施工企业通常存在垫资行为，以补充开发商资金的不足。当前的土地储备中因政府要求企业必须向土地储备机构提供三通一平的土地，为筹集拆迁补偿资金和取得较好的规划设计条件，拥有政府拟储备的工业及其他用地的企业与房地产开发商之间的合作在不断增加。此种情形下，有地方一般不具备开发资质，而另一方通常为专业的房地产开发公司。,房地产合作开发模式之二,以组建项目公司方式进行的房地产合作开发 合作各方以土地使用权、资金、技术等作为出资，共同成立新的项目公司进行房地产开发。 1、土地使用权应过户登记到项目公司名下。 2、土地使用权应进行评估作价（公司法第27条），其价值部分作为注册资本金，部分列入资本公积或作为企业负债。 3、项目公司的经营适用公司法的规定。 4、合作各方可以按照实缴的出资比例分取红利，也可以不按出资比例分取红利（公司法第35条）。 5、原房地产公司在开发新项目时也通常会组建新的项目公司，以降低原公司风险。,以合作开发形式进行的项目转让,先联营后转让的房地产合作开发： 出资方先以出地方的名义进行开发建设，待投资额达到总投资额的25%时再将项目由出地方过户到出资方。 规避城市房地产管理法第38条的规定 先成立项目公司后进行股权转让的房地产合作开发 规避城市房地产管理法第38条的规定 避税考虑：不交营业税、教育费附加，需交纳契税、所得税 资产独立、降低风险考虑：使该项资产独立于公司其他资产，避免受让方因担心公司潜在债务而不敢收购,外商合作开发房地产的特殊规定,(一)境外机构和个人在境内投资购买非自用房地产，应当申请设立外商投资企业。 (二)外商投资设立房地产企业的注册资本要求：投资总额超过1000万美元(含1000万美元)的，注册资本不得低于投资总额的50%。投资总额低于1000万美元的，注册资本金仍按现行规定执行。 (三)设立外商投资房地产企业，必须由商务主管部门审批取得外商投资企业批准证书，到工商管理机关办理营业执照，到税务机关办理税务登记。 (四)外商投资房地产企业的股份和项目转让，以及境外投资者并购内房地产企业，由商务主管等部门严格按照有关法律法规和政策规定进行审批。投资者应提交履行国有土地使用权出让合同、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等的保证函，国有土地许可证，建设(房地产)主管部门的变更备案证明，以及税务机关出具的相关纳税证明材料。 (五)境外投资者通过股权转让其他方式并购的境内房地产企业，收购合资企业中方股权的，需妥善安置职工，处理银行债务，并以自有资金一次性支付全部转让金。对有不良记录的境外投资者，不允许其在境内进行上述活动。 (六)外商投资房地产企业注册资本金来全部缴付的，未取得国有土地使用证的，或开发项目资本金来达到项目投资总额的35%的，不得办理境内、境外贷款，外汇管理部门不予批准该企业的外汇借款结汇。 (七)外商投资房地产企业的中外投资各方，不得以任何形式在合同、章程、股权转让协议以及其他文件中，订立保证任何一方固定回报或变相固定回报的条款。,房地产合作开发的法律风险防范之一,对合作各方的诚信和履约能力进行尽职调查 房地产开发周期长、需要资金量大、法律关系复杂，因此在合作前必须对合作各方的情况进行充分了解，包括其所陈述的项目情况是否客观真实，项目本身是否具有合法性，所承诺的合作条件是否具备履行条件，合作方是否具有不诚信的记录等等。合作前必须对上述情况进行调查了解。 烂尾楼 担保诉讼 增加费用（拆迁、挡光、土地出让金） 规划制约、变更,房地产合作开发的法律风险防范之二,结合项目本身及自身条件科学设计合作开发模式 自行开发VS合作开发：如要实现自行开发的目的，必须设定项目转让的路径 联营VS项目公司 出地方为专业房地产公司，另一方出资较少或缺乏专业房地产开发人员情况下，选择联营多 出地方为非房地产公司，出资方为房地产公司，未来双方分配房屋情况下，选择联营多 出地方与施工企业的合作，倾向于选择联营 双方信任度较高，选择联营多 出地方资产、债权债务复杂情况下选择项目公司多 中外合资情况下需选择项目公司 大项目通常选择项目公司,房地产合作开发的法律风险防范之三,根据各种模式的特点做出相应合同约定 联营模式下合同制作要点： 联合经营管理的约定，包括：联合经营管理机构、公章、财务管理（共管帐户） 出资方式约定 办理项目手续约定 利润分配方式约定（取得固定回报存在风险）针对性条款 房地产因出地方债务被查封的约定 负责开发建设方被罚款或涉诉约定 开发建设质量监督约定 税收约定 违约责任条款以及解除合作开发合同的条件 项目公司模式下主要适用公司法的规定,房地产合作开发的法律风险防范之四,加强合同履约管理 要跟踪合同的全过程，包括变更、解除，及时对合同进行修改、补充 严格执行合同，对于合同的履行点应由行政部和各专业部门共同负责。 对于总承包合同、商品房买卖合同等履行时间长、标的额大，合同相对人众多、合同履行人众多的合同，要组织专门学习，吃透合同精神，严格按合同约定的期限执行（规定提出异议或给予确认的意见，逾期视为同意），并且能够根据合同的履行进展提出修改建议。 档案管理人，一方面保存证据，建立合同库，要保存所有合同及补充协议、附件、会议纪要、图纸、签证、来往信函包括交接记录、信封，特快专递的接收,房地产合作开发涉及的主要税种,根据我国税法规定，销售不动产时出卖方应按出售收入的5%缴纳营业税，同时还需缴纳其他税种：按应缴营业税的7%缴纳城市维护建设税，按应缴营业税的4%缴纳教育费附加，按转让收入的0.5缴纳印花税（产权转移书据），按增值额缴纳土地增值税，转让所得并入当期应税所得缴纳企业所得税。 受让不动产应当缴纳契税 股权转让的转让方应当缴纳所得税,营 业 税,营业税税目注释(试行稿)第八、九条中规定以无形资产和不动产投资入股，参与接受投资方的利润分配、共同承担投资风险的行为，不征收营业税，但转让该项股权，应按转让不动产和无形资产征收营业税。但财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知(财税2002191号)第一条、第二条分别规定：以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税，并且对股权转让不征收营业税。同时规定：营业税税目注释(试行稿)国税发1993149号第八、九条中与本通知内容不符的规定废止。该通知从2003年1月1日起执行。,土 地 增 值 税,财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知(财税199548号)规定：对于以房地产进行投资、联营的投资联营的一方经土地(房地产)作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。 财政部国家税务总局关于土地增值税若干问题的通知(财税200621号 ) 五、关于以房地产进行投资或联营的征免税问题 对于以土地(房地产)作价入股进行投资或联营的，凡所投资、联营的企业从事房地产开发的，或者房地产开发企业以其建造的商品房进行投资和联营的，均不适用财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知(财税字1995048号)第一条暂免征收土地增值税的规定。 六、本文自2006年3月2日起执行。,企 业 所 得 税,关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知(国税发2000第118号)规定：企业以经营活动的部分非货币性资产对外投资，包括股份公司的法人股东以其经营活动的部分非货币性资产向股份公司配购股票，应在投资交易发生时，将其分解为按公允价值销售有关非货币性资产和投资两项经济业务进行所得税处理，并按规定计算确认资产转让所得或损失。上述资产转让所得如数额较大，在一个纳税年度确认实现缴纳企业所得税确有困难的，报经税务机关批准，可作为递延所得，在投资交易发生当期及随后不超过5个月纳税年度内平均摊转到各年度的应纳税所得中。,契 税,财农税字（1991）38号规定，以房产作价投资或作股权转让的行为，应视同房屋买卖，由产权承受方缴纳契税。纳税人应当持契税完税凭证和其他规定的文件材料，依法向土地管理部门、房产管理部门办理有关土地、房屋的权属变更登记手续。由此可见，以房产作价投资应视同房屋买卖征收契税。,房地产合作开发的税收筹划,项目转让所涉及的税收：营业税、契税、所得税、土地增值税 股权转让所涉及的税收：所得税 作价入股涉及税收：所得税 契税,爱是什么？一个精灵坐在碧绿的枝叶间沉思。风儿若有若无。一只鸟儿飞过来，停在枝上，望着远处将要成熟的稻田。精灵取出一束黄澄澄的稻谷问道：“你爱这稻谷吗？”“爱。”“为什么？”“它驱赶我的饥饿。”鸟儿啄完稻谷，轻轻梳理着光润的羽毛。“现在你爱这稻谷吗？”精灵又取出一束黄澄澄的稻谷。鸟儿抬头望着远处的一湾泉水回答：“现在我爱那一湾泉水，我有点渴了。”精灵摘下一片树叶，里面盛了一汪泉水。鸟儿喝完泉水，准备振翅飞去。“请再回答我一个问题，”精灵伸出指尖，鸟儿停在上面。“你要去做什么更重要的事吗？我这里又稻谷也有泉水。”“我要去那片开着风信子的山谷，去看那朵风信子。”“为什么？它能驱赶你的饥饿？”“不能。”“它能滋润你的干渴？”“不能。”爱是什么？一个精灵坐在碧绿的枝叶间沉思。风儿若有若无。一只鸟儿飞过来，停在枝上，望着远处将要成熟的稻田。精灵取出一束黄澄澄的稻谷问道：“你爱这稻谷吗？”“爱。”“为什么？”“它驱赶我的饥饿。”鸟儿啄完稻谷，轻轻梳理着光润的羽毛。“现在你爱这稻谷吗？”精灵又取出一束黄澄澄的稻谷。鸟儿抬头望着远处的一湾泉水回答：“现在我爱那一湾泉水，我有点渴了。”精灵摘下一片树叶，里面盛了一汪泉水。鸟儿喝完泉水，准备振翅飞去。“请再回答我一个问题，”精灵伸出指尖，鸟儿停在上面。“你要去做什么更重要的事吗？我这里又稻谷也有泉水。”“我要去那片开着风信子的山谷，去看那朵风信子。”“为什么？它能驱赶你的饥饿？”“不能。”“它能滋润你的干渴？”“不能。”,其实，世上最温暖的语言，“ 不是我爱你，而是在一起。” 所以懂得才是最美的相遇！只有彼此以诚相待，彼此尊重，相互包容，相互懂得，才能走的更远。 相遇是缘，相守是爱。缘是多么的妙不可言，而懂得又是多么的难能可贵。否则就会错过一时，错过一世！ 择一人深爱，陪一人到老。一路相扶相持，一路心手相牵，一路笑对风雨。在平凡的世界，不求爱的轰轰烈烈；不求誓言多么美丽；唯愿简单的相处，真心地付出，平淡地相守，才不负最美的人生；不负善良的自己。 人海茫茫，不求人人都能刻骨铭心，但求对人对己问心无愧，无怨无悔足矣。大千世界，与万千人中遇见，只是相识的开始，只有彼此真心付出，以心交心，以情换情，相知相惜，才能相伴美好的一生，一路同行。 然而，生活不仅是诗和远方，更要面对现实。如果曾经的拥有，不能天长地久，那么就要学会华丽地转身，学会忘记。忘记该忘记的人，忘记该忘记的事儿，忘记苦乐年华的悲喜交集。 人有悲欢离合，月有阴晴圆缺。对于离开的人，不必折磨自己脆弱的生命，虚度了美好的朝夕；不必让心灵痛苦不堪，弄丢了快乐的自己。擦汗眼泪，告诉自己，日子还得继续，谁都不是谁的唯一，相信最美的风景一直在路上。 人生，就是一场修行。你路过我，我忘记你；你有情，他无意。谁都希望在正确的时间遇见对的人，然而事与愿违时，你越渴望的东西，也许越是无情无义地弃你而去。所以美好的愿望，就会像肥皂泡一样破灭，只能在错误的时间遇到错的人。 岁月匆匆像一阵风，有多少故事留下感动。愿曾经的相遇，无论是锦上添花，还是追悔莫及；无论是青涩年华的懵懂赏识，还是成长岁月无法躲避的经历愿曾经的过往，依然如花芬芳四溢，永远无悔岁月赐予的美好相遇。 其实，人生之路的每一段相遇，都是一笔财富，尤其亲情、友情和爱情。在漫长的旅途上，他们都会丰富你的生命，使你的生命更充实，更真实；丰盈你的内心，使你的内心更慈悲，更善良。所以生活的美好，缘于一颗善良的心，愿我们都能善待自己和他人。 一路走来，愿相亲相爱的人，相濡以沫，同甘共苦，百年好合。愿有情有意的人，不离不弃，相惜相守，共度人生的每一个朝夕直到老得哪也去不了，依然是彼此手心里的宝，感恩一路有你！,