2022年移动商务的法律问题 .pdf

浅谈 3G时代移动商务中的法律问题08电商一班 0804300137 姚丽琴摘要：我国已步入3G 技术时代，基于3G 技术的移动电子商务将引领传统电子商务的发展。然而与传统电子商务相比，移动电子商务会产生一些新的法律问题。本文从移动电子商务的安全与隐私和支付来讨论现在移动商务的法律问题，并提出相关法律建议。关键字：新技术 安全 隐私 支付 法律问题一移动通信新技术驱动移动商务的发展1、无线应用协议(WAP)无线应用协议 WAP 是无线通信和互联网技术发展的产物，它不仅为无线设备提供丰富的互联网资源，也提供了开发各种无线网路应用的途径。目前，许多电信公司已经推出了多种WAP 产品，包括 WAP 网关、应用开发工具和 WAP 移动设备，向用户提供网上资讯、查账、付费、转帐、机票订购、网上娱乐、购物等服务。2、移动 IP 技术移动 IP 技术，是指移动用户可在跨网络随意移动和漫游中，使用基于 TCP/IP协议的网络时，不用修改计算机原来的IP 地址，同时，也不必中断正在进行的通信。移动 IP 通过 AAA(Authentication,Authorization,Accounting)机制，实现网络全方位的安全移动或者漫游功能。移动IP 在一定程度上能够很好地支持移动商务的应用。3、第三代(3G)移动通信系统第三代移动通信系统，简称3G，是指将无线通信与互联网等多媒体通信结合的移动通信系统。它能够处理图像、话音、视频流等多种媒体形式，提供包括网页浏览、电话会议、电子商务等多种信息服务。由于3G带来的高速率、移动名师资料总结-精品资料欢迎下载-名师精心整理-第 1 页，共 6 页 -性和高安全性等特点，必然会给移动商务的应用带来巨大商机。4、无线局域网(WLAN)技术美国电子电器工程师协会IEEE在 1991 年就启动了 WLAN 标准工作组，称为IEEE802.11，并在 1997年产生了 WLAN 标准-IEEE802.11，后来又相继推出了IEEE 802.11a,IEEE 802.11b 和 IEEE802.11g 等一系列新的标准。802.11WLAN 标准自公布之日起，安全问题一直是其被关注的焦点问题。802.11b 采用了基于 RC4算法的有线对等保密(WEP)机制，为网络业务流提供安全保障，但其加密和认证机制都存在安全漏洞。802.11i是 2004 年 6 月批准的 WLAN 标准，其目的是解决802.11 标准中存在的安全问题。802.11i应用 TKIP(Temporal key integrity protocol)加密算法和基于 AES高级加密标准的 CBC-MAC Protocol(CCMP)。其中TKIP 仍然采用 RC4作为其加密算法，可以向后兼容802.11a/b/g等硬件设备。中国宽带无线 IP 标准工作组制订了WLAN 国家标准 GB15629.11，定义了无线局域网鉴别与保密基础结构WAPI，大大减少了 WLAN 中的安全隐患。二移动商务的安全与隐私威胁及法律问题从运营商的网上商城纷纷开业，到淘宝网高调推出三款定制手机，近来，国内移动电子商务的竞争迅速升级，而中国移动入股浦发银行更是为这个本已竞争激烈的市场又添了一把火。可以说，继固定互联网之后，移动互联网成为了电子商务的第二个主战场。统计数字显示，截至2009 年底我国手机用户和上网网民已经分别突破了7.4亿户和 2.3 亿户，这为移动电子商务发展奠定了庞大的用户基础。不过，困扰着电子商务的安全问题依旧是移动电子商务发展道路上的主要障碍，也是现阶段亟待解决的问题。1.安全隐私问题突出名师资料总结-精品资料欢迎下载-名师精心整理-第 2 页，共 6 页 -在电子商务领域，交易方敏感信息泄漏、抵赖交易行为等问题多有存在，信息传输风险、信用风险、管理风险等困扰着电子商务的发展。随着 3G时代的来临，手机购物、手机支付逐渐普及，移动电子商务的信息安全和支付安全问题日益凸显，而目前在手机和电子商务网站上尚未实施实名制，影响了移动电子商务的健康、安全发展。移动电子商务要健康运行离不开安全放心的环境，移动电子商务对安全的要求大致包括 4 个方面。首先是有效性的需求，电子商务以电子形式取代纸质合同，要对交易双方的身份、产品信息、签订时间及电子签名的有效性进行确认，以保证贸易数据在确定的时间、确定的地点是有效的。其次是机密性，电子商务中的敏感信息直接代表着个人、企业或国家的商业机密，维护商业机密是电子商务全面推广应用的重要保障，要预防非法的信息存取和信息在传输途中被非法窃取。再次是完整性，电子商务简化了贸易过程，减少了人为干预，但要预防对信息的随意生成、修改和删除。最后是真实性和不可抵赖性，电子商务直接关系到贸易双方的商业交易，如何保证进行交易的贸易方有合法确定的贸易方身份是电子商务顺利进行的关键。上述移动电子商务的安全性要求无疑对运营者提出了巨大的挑战，他们其中很多并非专业的电子商务经营者，也不是身份认证机构或信息安全服务提供商，如何构建安全的电子商务环境成为摆在他们面前的一道难题。2需提供法律保障除了从技术层面确保电子商务的安全性之外，法律层面的保障是不可或缺的。据了解，早在 2005 年国家制定 20062020 年国家信息化发展战略时，就将“制定完善电子商务等法律法规”明确写入。不过电子商务法进展缓慢，广东省消费者委员会特约律师李瑾表示，目前，我国还没有出台专门对网络购物进行规范的法律和行政法规，遇到网络购物纠纷，主要还是依据合同法、消费者权益保护法、产品质量法等法律及国家有关“三包”规定进行处理。名师资料总结-精品资料欢迎下载-名师精心整理-第 3 页，共 6 页 -为此，一些专家建议我国应尽快制定完善相关法律法规，以引导和规范电子商务活动，防范和减少网上交易风险。一些专家则建议，应将安全认证作为一项条款写进电子商务法。中国移动广东公司总经理徐龙认为，电子商务法应该是一个完整的法律体系，电子签名及认证就是其中必备的内容之一。李瑾则认为，电子商务法管理的是交易主体的交易行为，如果缺乏必要的保障措施，那么电子商务法实行起来会非常困难，为此，有必要将安全认证等提至法律高度，防范和减少网上交易风险。三移动商务中的支付问题1.移动电子支付的概念移动电子支付，是指用户使用移动电子设备通过移动运营商向约定银行提供的计算机网络系统发出支付指令，由银行通过计算机网络将货币支付给服务商的一种消费支付方式。银行支付结算系统的电脑自动化操作，使交易更加安全和便捷，同时有助于国家税控。移动电子支付过程中，主要涉及到移动运营商、银行金融机构、商户和用户等四方当事人。2.移动电子支付纠纷的举证责任和归责原则移动电子支付是科技文明高度发展产生的新的支付方式。但移动电子支付一般仍然会出现资金划拨迟延或资金划拨错误，造成损失的现象。由于支付环节涉及到许多服务器、因特网、无线传输、管理软件等先进技术，一般用户无法承担举证责任。因此应当实行特殊的过错责任原则即过错推定归责原则。首先从违约事实和损害事实中推定致害当事人一方主观有过错，由其承担举证责任。如果不能证明自己有过错，则推定成立，由其承担相应法律责任。1：用户否认发出指令的情形，银行负举证责任。移动电子支付环节中，银行无法当面确认指令发出者是否系真实用户，只能通过事先约定的安全程序如密码或其他手段进行身份验证。因此只要付款行能够证名师资料总结-精品资料欢迎下载-名师精心整理-第 4 页，共 6 页 -明指令发出人使用了约定的密码或其他身份验证手段通过安全验证，付款行就有理由认为该指令是由真实用户发出。不管指令由谁发出，其后果应当由真实用户承担。银行对该指令进行处理所产生的后果不承担法律责任。但所举证据不能仅以银行出具查询操作流水数据为证明标准。银广夏股民股票被盗卖一案，股民虽然败诉，但给我们以警示，即我们仍然不能完全排除内部接触交换系统的人盗取密码，以用户名义欺诈发出指令，既然不能确保移动电子支付的安全性，因此有必要明确银行的证明应当符合事先商定的认证规则和商业惯例。如果银行不能证明，则应当承担责任，但仅限于承担返回扣款、支付利息的责任。2：用户指认银行未按指令支付情形，用户负举证责任。用户承认指令，但指认银行未按指令适当执行支付命令，例如未完全支付、未及时支付、超额支付、支付方向错误等。同上，在移动电子支付中，银行只能收取很小比例的手续费，银行不可能也不应当对未按照指令适当执行支付命令而引起的间接经济损失负责。而且银行在整个移动电子支付环节中只发生支付法律关系，我们不能要求银行对用户、商户之间的间接经济损失承担赔偿责任，否则会导致银行卷进商业风险与商业合同的纠纷中，这显然是不符合移动电子支付的法律性质。因此，如果银行未按照指令适当执行支付命令，银行应当承担的违约责任应限于退还收取的划拨费用或补足差额、赔偿用户资金利息损失，但不承担赔偿客户商业性间接经济损失。然后银行向后手或责任方追索责任。3.移动电子支付纠纷案件的管辖管辖是法院受理争端的权限依据。在移动电子支付法律关系中，普通的纠纷仍然适用我国 民事诉讼法 规定的管辖原则。但移动电子支付纠纷如何确认管辖呢？已经有很多文章在探讨电子商务环境下的管辖权。但我认为，即使是移动电子支付纠纷，并没有出现新的管辖根据，只是我们的传统管辖理念需要有所转变。提供移动电子支付服务的网络服务器、计算机终端等电子设备所在地银行也许只是营业所或分理处，不具有独立法人主体资格，而用户发出指令地有可能是移动运营商网络覆盖下的各地。如何确认管辖地？确认管辖地应当具备稳定性和关联性二个特点。移动电子支付纠纷案件中，提供移动电子支付服务的网络服务器、计算机终端所在地很好地满足了这两个特点。因此，我认为应当以提供移动名师资料总结-精品资料欢迎下载-名师精心整理-第 5 页，共 6 页 -电子支付服务的网络服务器、计算机终端所在地法院管辖移动电子支付纠纷案件。4.移动电子支付尚缺法律保障目前，还没有完全为移动电子支付服务的法律法规。但随着 3G时代的发展和不久以后甚至 4G时代的带来，移动电子支付亟待一个专门的法律来保障支付的安全。四总结移动商务在中国已经蓬勃发展了，但还没有真正的成熟。要想移动电子商务能在中国真正的发展起来，为人民所接受，让每个人都从这种无限的商务交易中得到方便的话，就必须先完善移动商务的有关法律。只有法律的健全才能保护运营商和消费者的权益。名师资料总结-精品资料欢迎下载-名师精心整理-第 6 页，共 6 页 -