二级建造师法规新考点——民事诉讼制度.doc

2014二级建造师法规新考点：民事诉讼制度一、知识点二、练习题先给大家分享点我的备考经历，我是去年考过的，考了两次，反正挺悲催的，白天得工作，大热天的戴着安全帽在工地上挣扎，有时还得陪领导吃饭应酬，很多时候都是很晚才能回家还不是自己的，公司提供的集体宿舍各种不方便，平时也没什么时间复习，结果第一次就没考过。后来想想也不是办法，为了更好混一点，决定再考一次，但是问题还是存在啊，没多少时间准备，后来在一次应酬的时候，一师兄跟我说，二建算简单的了，这都考不过，那你以后不是更悲催我心里那叫一个不是滋味，因为我还算是一个勤快用功的人，反正被各种打击，不过更坚定了我的决心。时间就像海绵里的水，挤挤总会有的，就这样坚持了一段时间。后来由于熬夜没有休息好，精神状态不好，结果工程上出了点问题，被领导训了几次。觉得这样下去也不是办法，但也不知道要怎么办，好好的思考反省了自己的情况和问题，主要有两点：第一、没有足够的时间看书看资料整理考点，自然没有时间记忆背诵；第二、没有靠谱的题库来源，自然没有实战经验。做题挺重要的，我发现我就属于那种眼高手低的，看着觉得都会，做题的时候就出问题了。所以一定要找到合适的题来训练巩固，把握时间，阶段性复习和训练。由于我也没什么这方面的比较出色的朋友和关系，就只能上网找了，跟那些前辈学习，后来他们根据我的问题，给我做了一些推荐。考虑到我的经济情况和工作情况，报班肯定是不现实的，就接受了两点：第一，学习速读和速记，培养自己的专注度注意力，同时提高单位时间内的复习备考效率。这里给大家分享一下我用过的，还不错，可以自己上传资料作为课件训练，不耽误正常复习。按住ctrl键，鼠标点击这行文字就可以看到了。第二，利用论坛里的资源和考试吧等等的免费资源，但是一定得有选择性，不能盲目的用。同时在备考的冲刺阶段还得准备一套比较靠谱的预测模拟试题。具体的在练习题的时候在跟大家细说知识点一民事诉讼的法院管辖(一)民事诉讼中的管辖民事诉讼中的管辖是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。(二)诉讼管辖都包括的内容1、级别管辖：级别管辖，是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。我国法院有四级，分别是：基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院，每一级均受理一审民事案件。2、地域管辖：可分为(1)一般地域管辖：一般地域管辖，是以当事人与法院的隶属关系来确定诉讼管辖，通常实行“原告就被告原那么，即以被告住所地作为确定管辖的标准;(2)特殊地域管辖：特殊地域管辖，是指以被告住所地、诉讼标的所在地、法律事实所在地位标准确定的管辖，民事诉讼法规定“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法官管辖。民事诉讼法规定，合同的当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖和专属管辖的规定;(3)专属管辖：专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。民事诉讼法中规定了3种适用专属管辖的案件，其中因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、土地使用权转让纠纷等。根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的规定，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，而应当按照民事诉讼法第24条的规定，适用合同纠纷的地域管辖原那么，即由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。3、移送管辖和指定管辖4、管辖权异议知识点二民事诉讼当事人和代理人的规定(一)民事诉讼当事人民事诉讼中的当事人，是指因民事权利和义务发生争议，以自己的名义进行诉讼，请求人民法院进行裁判的公民、法人或者其他组织。狭义的民事诉讼当事人包括原告和被告。广义的民事诉讼当事人包括原告、被告、共同诉讼人和第三人。(二)诉讼代理人诉讼代理人，是指根据法律规定或当事人的委托，代理当事人进行民事诉活动的人。与代理分为法定代理、委托代理和指定代理相一致，诉讼代理人通常也可分为法定诉讼代理人、委托诉讼代理人和指定诉讼代理人。在建设工程领域，最常见的是委托诉讼代理人。(三)对诉讼代理人的规定民事诉讼法规定，当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。委托他人代为诉讼的，须向人民法院提交由委托人签字或盖章的授权委托书，授权委托书必须记明委托事项和权限。知识点三民事诉讼证据的种类、保全和应用(一)证据的种类根据民事诉讼法的规定，根据表现形式的不同，民事证据有以下7种，分别是：1、书证：无法与原件、原物核对的复印件、复制品，不能单独作为认定案件事实的依据;2、物证：存在疑点的视听资料，不能单独作为认定案件事实的依据;3、视听资料;4、证人证言;5、当事人的陈述;6、鉴定结论;7、勘验笔录。(二)证据的保全证据保全是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。民事诉讼法规定，在证据可能灭失或以后能以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。当事人向人民法院申请保全证据的，不得迟于举证期限届满前7日。(三)证据的应用1、举证时限：当事人应当在举证期限内向法院提交证据材料，当事人在举证期限内部提交的，视为放弃举证权利。2、证据交换。1243、质证：是指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性、针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程;(1)书证、物证、视听资料的质证;(2)证人、鉴定人和勘验人的质证。4、认证：即证据的审核认定，是指法院对经过质证或当事人在证据交换中认可的各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实的根据。5、法院及审判人员对证据的审核认定遵循如下规那么：(1)对单一证据的审核认定;(2)不能作为或不能单独作为认定案件事实依据的证据：，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据;以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证距，不能作为认定案件事实的依据;能单独作为认定案件事实的证据;当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持(但对方当事人认可的除外)。(3)可以作为认定案件事实依据的证据;(4)数个证据对同一事实的证明力。知识点四民事诉讼时效的规定(一)诉讼时效即超过诉讼时效的处理诉讼时效是指权利人在法定时间的实效期间内，未向法院提起诉讼请求保护其权利时，以及法律规定消灭其胜诉权的制度。超过诉讼时效期间，在法律少年宫发生的效力是权利人的胜诉权消灭。超过诉讼时效期间权利人起诉，如果符合民事诉讼法规定的条件，法律仍然应当受理。如果法院经受理后查明无中止、中断、延长事由，判决驳回诉讼请求。但是，依照最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度假设干问题的规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，法院不应对诉讼时效问题进行释名及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，法院不予认可。(二)不适用诉讼时效的情形当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对以下债权请求权提出诉讼时效的，法院不予支持：1、支付存款本金及利息请求权;2、兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;3、基于投资关系产生的缴付出资请求权;4、其他衣服不适用诉讼时效规定的债权请求权。(三)诉讼时效期间的种类根据我国民法通那么及有关法律的规定，诉讼时效期间通常可划分为4类：1、普通诉讼时效：即向人民法院请求保护民事权利的期间。普通诉讼时效期间通常为2年;2、短期诉讼时效：以下诉讼时效时间为1年;身体受到伤害赔偿的;延付或拒绝租金的;出售质量不合格的商品未声明的;寄存财物被丢失或损毁的;3、特殊诉讼时效：特殊诉讼时效不是民法规定的，而是由特别法规定的诉讼时效;4：权利的最长保护期限。诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日超过20年的，法院不予保护。(四)诉讼时效期间的起算民法通那么规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。(五)诉讼时效中止和中断1、诉讼时效中止：民法通那么规定，在诉讼时效期间的最后不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。6个月内，因2、诉讼时效中断：民法通那么规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。知识点五民事诉讼的审判程序(一)一审程序一审程序包括普通程序和建议程序。1、起诉和受理：(1)起诉;(2)受理：诉讼文书送达方式有6种：直接送达;留置送达;委托送达;邮寄送达;转交送达;公告送达。2、开庭审理：(1)法庭调查;(2)法庭辩论;(3)法庭笔录;(4)宣判。(二)第二审程序第二审程序又称上诉程序或终审程序，是指由于民事诉讼当事人不服地方各级人民法院尚未生效的第一审判决或裁定，在法定上诉期间内，向上一级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序。由于我国实行两审终审制，上诉案件经二审法院审理后作出的判决、裁定终审的判决、裁定，诉讼程序即告终结。(三)第二审程序包括的内容第二审程序包括的内容为：1、上诉期间;2、上诉状;3、二审法院对上诉案件的处理。(四)审判监督程序审判监督程序即再审程序，是指由有审判监督权的法定机关和人员提起，或由当事人申请，由人民法院对发生法律效力的判决、裁定、调解书再次受理的程序。(五)审判监督程序的提起1、人民法院提起再审的程序;2、当事人申请再审的程序：当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：(1)有新的证据，足以*原判决、裁定的;(2)原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的;(3)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;(4)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;(5)对审理案件需要的证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集，人民法院未调查收集的;(6)原判决、裁定适用法律确有错误的;(7)违反法律规序，管辖错误的;(8)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;(9)无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人弯者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的;(10)违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的;(11)未经传票传唤，缺席判决的;(12)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;(13)据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的。知识点六民事诉讼的执行程序(一)执行程序的概念执行程序是指人民法院的执行机构一直法定的程序，对发生法律效力并具有付给内容的法律文书，以国家强制力为后盾，依法采取强制措施，迫使具有给付义务的当事人履行给付义务的行为(二)执行根据执行根据是当事人申请执行，人民法院移交执行以及人民法院采取强制措施的依据。执行根据是执行程序发生的基础，没有执行根据，当事人不能向人民法院申请执行，人民法院也不得采取强制性措施。执行的依据只要有：1、人民法院制作的发生法律效力的民生判决书、裁定书以及时效的调解书等;2、人民法院作出的具有财产给付内容的发生法律效力的刑事判决书、裁定书;3、仲裁机构制作的依法由人民法院执行的时效的仲裁判决书、仲裁调解书;4、公证机构依法作出的赋予强制执行效力的公证债权文书出的先予执行的裁定、执行回转的裁定以及承认并协助执行外国判决、裁定或裁决;6、我国协助机关作出的法律明确规定由人民法院执行的行政决定。;5、人民法院作(三)执行案件的管辖发生法律效力的民生判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。(四)执行程序1、申请;2、执行;3、向上一级人民法院申请执行。(五)执行中的其他问题1、委托执行;2、执行异议;3、执行和解。(六)执行措施执行措施是指人民法院依照法定程序强制执行生效法律文书的方法和手段。(七)执行中的执行措施1、查封、冻结、划拨被执行人的存款2、扣留、提取被执行人的收入3、查封、扣留、拍卖、变卖被执行人的财产4、对被执行人及其住所或财产隐匿地进行搜查5、6、强制被执行人8、办理财产权证照强制被执行人和有关单位、公民交付法律文书指定的财物或票证迁出房屋或退出土地7、强制被执行人履行法律文书指定的行为转移手续9、强制被执行人负有到期债务的第三人向申请执行人履行债务。第10届全国人民代表大会常务委员会第30次会议通过的关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定、最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序假设干问题的解释以及最高人民法院关于限制被执行人高消费的假设于规定，对于执行措施增加了如下内容：1、被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务;2、被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施被执行人未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书确定的给付义务的，人民法院可以限制其高消费。;3、(八)执行中止和终结执行中止是指在执行过程中，因发生特殊情况，需要暂时停止执行程序。执行终结是在执行过程中，由于出现某些特殊情况，执行工作无法继续进行或没有必要继续进行的，结束执行程序。(九)人民法院裁定执行中止和终结的情形。执行中止情况：1、申请人表示可以延期执行;2、案外人对执行标的提出确有理由异议;3、作为一方第三人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务;4、作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承担人;5、人民法院认为应当中止执行的其他情况。执行终结情况：申请人撤销申请;2、据以执行的法律文书被撤销;3、作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人;4、追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡;5、作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力;6、人民法院认为应当终结执行的其他情形。1、二、练习题最后给大家个建议，距离2014二建考试还有一个多月的时间，除了对知识点的复习巩固和做题训练之外，建议大家可以准备一套你自己信得过的预测试卷和以前的或者历年真题。对没有的或觉得自己用的不好的同学，我可以推荐一个给大家，集成最新题库、大纲资料、模拟、分析、动态等等各种的功能的题库和技巧训练软件，我冲刺阶段用的，觉得比较好。给大家做了超链接，按住键盘左下角Ctrl键，鼠标点击此行文字就可以打开了。一、单项选择题1、以下关于诉讼管辖的表述正确的选项是()。A.所有第一审民事案件均应当由基层人民法院管辖B.建设工程施工合同纠纷应当由不动产所在地人民法院管辖C.受移送人民法院认为移送的案件不属于本院管辖的，可继续移送有管辖权的人民法院D.房屋买卖纠纷不实行“原告就被告原那么2、根据民事诉讼法关于特殊地域管辖的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者()人民法院管辖。A.原告住所地B.合同履行地C.合同签订地D.标的物所在地3、甲市的王先生购买了位于乙市的商品房一套，该住房的开发商为丙市的某房地产开发公司，工程由丁市的某建筑业企业施工建设。王先生入住不到一年，发现该房屋的承重墙出现严重开裂。王先生欲对此提起诉讼，那么本案应由辖。()人民法院管A.甲市B.乙市C.丙市D.丁市4、以下不属于民事诉讼当事人的是()。A.原告、被告B.共同诉讼人C.无独立请求权的第三人D.诉讼代理人5、当事人委托某律师事务所的张律师做自己的诉讼代理人，授权委托书中委托权限一栏仅注明“全权代理。那么张律师有权代为()。A.陈述事实、参加辩论B.承认、放弃、变更诉讼请求C.进行和解D.提起反诉或上诉6、民事诉讼的证据不包括()。A.书证B.物证C.视听资料D.科学实验7、某建设单位和施工单位因某分部工程质量缺陷发生纠纷。施工单位提供了其技术负责人周某签字的技术核定联系单，证明工程质量合格。正确的说法是()。A.该技术核定单属于证人证言B.该技术核定单属于书证C.该技术核定单属于鉴定结论D.由于周某是施工单位的员工，其签署的技术核定单不能作为证据使用8、建设单位因施工单位在履行施工合同中存在违约行为对其提起诉讼，申请对工程进行质量鉴定，那么鉴定申请应在()提出。并准备A.开庭审理前B.法庭辩论前C.法院判决前D.举证期限内9、仲裁过程中，如果申请人甲申请证据保全，那么正确程序是()。A.甲向仲裁机构所在地的基层人民法院提出申请B.仲裁机构将甲的申请提交证据所在地的基层人民法院C.仲裁机构将甲的申请提交仲裁机构所在地的基层人民法院D.仲裁机构采取必要的证据保全措施10、人民法院可以根据情况对不同的证据采用不同的保全方法，证据保全方法的是()。以下行为不是A.没收B.扣押C.查封D.勘验11、商品混凝土供应商甲作为证人，欲证明施工单位乙用于承包工程的商品混凝土数量及价款等事实。以下说法不符合关于民事诉讼证据的假设干规定的是()。A.询问证人甲时，其他证人不得在场B.审判人员和当事人可以对甲进行询问C.甲应当出庭作证D.甲可以旁听法庭审理12、建设单位以工程质量不合格为由，拒绝支付工程款，施工单位诉至法院。建设单位向人民法院提交的以下资料中。不属于证据的是()。A.工程质量检测机构出具的鉴定报告B.建设单位职工的书面证明材料C.建设单位与施工单位签订的施工合同D.建设单位提交的答辩状13、人民法院委托中德造价工程师事务所对争议工程的造价出具鉴定结论，施工企业发现该鉴定结论没有将由承包商采购的塑钢窗价款计算在内，因此申请重新鉴定，那么根据关于民事诉讼证据的假设干规定，人民法院应()。A.重新鉴定B.委托其他事务所鉴定C.补充鉴定D.不予鉴定14、某施工单位诉建设单位施工合同纠纷一案，由某人民法院开庭审理。建设单位经传票传唤，无正当理由拒不到庭，那么人民法院可以()。A.撤消案件B.中止审理C.终结审理D、缺席判决15、甲诉乙建设工程施工合同纠纷一案，人民法院立案审理。在庭审中，甲方未经法庭许可中途退庭，那么人民法院对该起诉讼案件()。A.移送二审法院裁决B.按撤诉处理C.按缺席判决D.进入再审程序16、建设单位不服一审法院作出的财产保全的裁定，达之日起()内向上一级人民法院提起上诉。那么它应当至迟在裁定书送A.10日B.15日C.20日D.30日17、2008年3月施工单位终审败诉，2011年5月施工单位取得确切证据，足以证明原终审法官存在贪赃枉法行为，那么以下说法错误的选项是A.由于判决生效超过2年，不能申请再审B.可以在知道之日起3个月内申请再审C.可以通过检察院抗诉发动再审()。D.可以向上级法院申诉18、以下关于二审法院处理不服第一审判决、裁定的上诉案件的表述中，不正确的是(B)。A.对不服一审裁定的上诉案件，一律使用裁定B.二审法院审理上诉案件，不能进行调解C.二审法院判决宣告前，上诉人申请撤诉的，是否准许，由二审法院裁定D.二审法院的判决、裁定，是终审的判决裁定19、人民法院自收到申请执行书之日起超过()未执行的，申请执行人可以向上一级法院申请执行。A.1个月B.3个月C.6个月D.1年20、法院终审判决甲公司拖欠其工程款及利息，甲到期没有付款，乙申请法院执行。在执行过程中，甲、乙双方达成分期付款协议，但甲没有履行该协议。以下关于执行的说法中正确的选项是()。A.乙可以向法院另行起诉B.乙可以申请法院恢复执行C.该执行已经终结D.乙可以提起审判监督程序二、多项选择题1、关于民事诉讼中的级别管辖，以下说法正确的有()。A.级别管辖，是划分同级法院受理第一审民事案件的分工和权限B.诉讼审判程序为两级终审，因此我国法院也只有两级C.最高人民法院为终审法院，因此只受理二审案件D.争议标的金额的大小，往往是确定级别管辖的重要依据E.只有第一审民事案件才涉及级别管辖的问题2、以下纠纷中，应当由不动产所在地人民法院专属管辖的是A.房产买卖纠纷()。B.装饰材料买卖纠纷C.工程监理合同纠纷D.工程施工合同纠纷E.土地使用权转让纠纷3、两个人民法院之间因管辖权发生争议，正确的处理方法是A.由双方协商解决()。B.由最先受理的法院管辖C.由最先收到起诉状的法院管辖D.报请双方共同的上级法院指定管辖E.根据当事人的选择确定4、建设工程合同纠纷的当事人可根据民事诉讼法的规定，协议选择()法院管辖。A.发包人住所地B.承包人住所地C.合同签订地D.施工行为地E.合同变更地5、诉讼代理人是代理当事人进行民事诉讼活动的人，以下能够作为诉讼代理人的包括()。A.律师B.法官C.限制民事行为能力人D.当事人的近亲属E.所在单位推荐的人6、当事人提交给法院的如下材料中，属于民事证据的是A.建筑工程法规()。B.不合格材料样品C.工程竣工验收合格报告D.双方往来的电子邮件E.代理意见7、关于证据种类，以下说法错误的选项是()。A.工程图纸属于书证B.工程设备属于物证C.工程照片属于视听资料D.地质勘察报告属于勘验笔录E.质量评估报告属于鉴定结论8、施工单位假设对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议，定。法院应予准许的情况包括()。申请重新鉴A.鉴定程序严重违法B.鉴定人员不具备相关的鉴定资格C.鉴定结论明显依据不足D.经过质证不能作为证据使用E.有缺陷的鉴定结论可通过补充鉴定解决参考答案一、单项选择题12345678910DBBDADBDBA11121314151617181920CDCDBAABCD二、多项选择题12345678DEAEADABCDADEBCDDEABCD