我国《劳动合同法》中经济补偿金规定的合理与不合理讲解（三）.doc

本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 1 页 共 11 页我国我国劳动合同法劳动合同法中经济补偿金规定的合理与不合理讲解中经济补偿金规定的合理与不合理讲解劳动合同法中的经济补偿金一、22 种情形下，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金依据劳动合同法第四十六条的规定，在下列情形下，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;即1.用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;2.用人单位未及时足额支付劳动报酬的;3.用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的;4.用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;5.因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;包括（1）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;（2）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;（3）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的。6.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的;7.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。1本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 2 页 共 11 页8.其他以上 10 种具体情形+其他，共同点是，错在单位。所以，虽是劳方提出解除，但应支付经济补偿金。（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;第三十六条规定的是“协商解除”。这里则要区别是谁提出的：若是劳动者提出则无需支付经济补偿金;用人单位提出则应当支付。因此，双方应注意保存相关证据。（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;即1.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。以上 3 种情形叫做“用人单位预告解除”，即提前 30 天书面通知或者额外支付一个月工资后解除劳动合同。劳动者没错儿，也应当支付经济补偿金。（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;即1.依照企业破产法规定进行重整的;本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 3 页 共 11 页2.生产经营发生严重困难的;23.企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;4.其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定，即劳动合同期满终止固定期限劳动合同的;注意除外条件。另外，劳动合同法实施条例二十二条还规定：以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;即1.用人单位被依法宣告破产的;2.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;（七）法律、行政法规规定的其他情形。比如，劳动合同法实施条例第六条后半段规定。劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。ps。用人单位自己不签要付双倍工资，自己想签劳动者不签，又本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 4 页 共 11 页要给补偿，用人单位（企业）伤不起啊。3总之，除了“法律行政法规规定的其他情形”，已经列举出来的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形共有 22 种。除此以外，劳动合同因其他正当原因而解除或者终止的，用人单位可以不支付经济补偿金。如果是用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动合同法实施条例第 25 条说，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。其实是个咬文嚼字的问题，赔偿金的标准是“经济补偿标准的二倍”，只不过性质非补偿而是赔偿了。另外，劳动合同法实施条例第十二条还规定。地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。二、经济补偿金的法定标准是多少。若属于前述情形，用人单位应当给经济补偿金，接下来的问题是，给多少。钱的问题，当然以约定为先，用人单位和劳动者之间可以就补偿金达成协议。关于协议效力，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三第十条说：劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 5 页 共 11 页应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。4然而，劳动合同法规定了经济补偿金的标准，如果协议确定的标准低于该法定标准，是否会因为“违反强制性规定”而被认定无效呢。不会。法律关于补偿标准的规定属于管理性强制性规范;法谚说的好，“协议是当事人之间的法律”，真实自愿情形下达成的协议可以排除该规定。协议无效只能是因为欺诈、胁迫或者乘人之危以及重大误解或者显失公平等等缘由而被撤销。对用人单位而言，谨慎的做法是，直接在协议中写明劳动者明知法定标准而排除或者放弃。否则，劳动者反悔，协议就算白签了。接下来再说法定标准以及相关的一些问题。劳动合同法第四十七条规定了经济补偿金标准：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 6 页 共 11 页月的平均工资。有两个问题值得展开一说：1.工资究竟包括哪些钱。5看工资的范围一文，就可知道“工资”这个概念的外延很不稳定。不过，要算经济补偿金的话，就看劳动合同法实施条例第二十七条的解释：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前 12 个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满 12 个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。作为劳动者，为避免被坑，最重要的要记得，是应得工资，不是平常你实际到手的那些钱，还得算上公积金、保险之类。2.按这个标准算出来的就是你能拿到的吗。不一定。因为经济补偿金可能要缴税。而用人单位可能借代扣代缴机会做文章。有两个文件确认这种收入应缴纳个人所得税，但具体计税办法与一般工资薪金不同。第一个是 国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知（国税发1999第 178 号），内容如下：一、对于个人因解除劳动合同而取得一次性经济补偿收入，应按“工资、薪金所得”项目计征个人所得税。二、考虑到个人取得的一次性经济补偿收入数额较大，而且被解聘的人员可能在一段时间内没有固定收入，因此，对于个人取得的一本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 7 页 共 11 页次性经济补偿收入，可视为一次取得数月的工资、薪金收入，允许在一定期限内进行平均。具体平均办法为：以个人取得的一次性经济补偿收入，除以个人在本企业的工作年限数，以其商数作为个人的月工资、薪金收入，6按照税法规定计算缴纳个人所得税。个人在本企业的工作年限数按实际工作年限数计算，超过 12 年的按 12 计算。三、按照上述方法计算的个人一次住经济补偿收入应纳的个人所得税税款，由支付单位在支付时一次性代扣，并于次月 7 日内缴入国库。四、个人按国家和地方政府规定比例实际缴纳的住房公积金、医疗保险金、基本养老保险金、失业保险基金在计税时应子以扣除。五、个人在解除劳动合同后又再次任职、受雇的，对个人已缴纳个人所得税的一次性经济补偿收入，不再与再次任职、受雇的工资、薪金所得合并计算补缴个人所得税。六、本通知自 1999 年 10 月 1 日起执行，此前规定与本通知规定不一致的，按本通知执行。第二个是财政部、国家税务总局关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知（财税2021157 号），内容如下：一、个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入（包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用），其收入在当地上年职工平均工资 3 倍数额以内的部分，免征个人所得本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 8 页 共 11 页税;超过的部分按照国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知（国税发1999178 号）的有关规定，计算征收个人所得税。7二、个人领取一次性补偿收入时按照国家和地方政府规定的比例实际缴纳的住房公积金、医疗保险费、基本养老保险费、失业保险费，可以在计征其一次性补偿收入的个人所得税时予以扣除。三、企业依照国家有关法律规定宣告破产，企业职工从该破产企业取得的一次性安置费收入，免征个人所得税。本通知自 2021 年 10 月 1 日起执行。以前规定与本通知规定不符的，一律按本通知规定执行。对于此前已发生而尚未进行税务处理的一次性补偿收入也按本通知规定执行。三、经济补偿金支付方式、时间及其与赔偿金、违约金的关系（一）支付时间、方式劳动合同法第五十条第二款后半段规定。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。违反和解除劳动合同的经济补偿办法（劳部发1994481 号）第二条规定，对劳动者的经济补偿金，由用人单位一次性发给。可见，经济补偿金应当在办结工作交接时一次性支付。不过，很多地方比如湖南、四川等地政府都曾为国企处理下岗问题出台规定，允许“一次性支付确有困难的企业”，通过平等协商签订分期支付协议。本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 9 页 共 11 页（二）经济补偿金与赔偿金的关系8经济补偿金是因解除或者终止劳动合同而产生，而赔偿金与劳动合同的解除或者终止则无必然联系。一般，赔偿发生在违法行为导致损失的情况下。最典型的比如 劳动合同法第 88 条规定的情形：第八十八条用人单位有下列情形之一的，依法给予行政处罚;构成犯罪的，依法追究刑事责任;给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;（二）违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的;（三）侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的;（四）劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。如果在解除或者终止劳动合同时还有是这一类违法行为存在，当然可以同时要求经济补偿金和赔偿金。另外，根据劳动合同法第 85 条规定，如果用人单位在解除或者终止劳动合同时，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿，经劳动行政部门责令限期支付，逾期仍不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。但是，根据劳动合同法实施条例第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 10 页 共 11 页十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。这种情况经济补偿金和赔偿金不能并存。9还应注意，经济补偿金一定是用人单位支付给劳动者的，而赔偿金则有可能是劳动者给用人单位的。比如劳动合同法第 86 条和90 条规定的情形：第八十六条劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。（三）经济补偿金与违约金的关系劳动合同虽不在合同法调整范围，但究其实质上也是一种民事合同，违约金规则应与合同法一致。“违约金”作为承担违约责任的一种方式，以约定为前提。所以，如果用人单位与劳动者自愿协商在合同中约定违约金，当然有效，除非有法律明文禁止。劳动合同法第二十五条规定。除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。第22条和第23条分别规定的是服务期和竞业禁止协议的违约金。但应注意，这一条并不禁止合同中约定其他由用人单位承担的违约金。法不禁止即可为。文章来源：中顾法律网（免费法律咨询，就上中顾法律网）10本资料来源搜集与网络和投稿，如有侵权，牵扯利益关系，请告知上传人联系删除。第 11 页 共 11 页