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中国石油管道学院中国石油管道学院-输气管道运营人员培训输气管道运营人员培训安徽省天然气开发有限责任公司安徽省天然气开发有限责任公司中石油 监理工程师取证培训 Still waters run deep.流静水深流静水深,人静心深人静心深 Where there is life,there is hope。有生命必有希望。有生命必有希望石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院第一章第一章 建设工程合同管理法律基础建设工程合同管理法律基础第一节第一节 建设工程合同管理概述建设工程合同管理概述-略略 一、建设工程合同相关法律体系一、建设工程合同相关法律体系 二、建设工程合同管理的任务二、建设工程合同管理的任务 三、建设工程合同管理的方法三、建设工程合同管理的方法 2石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院第一章第一章 建设工程合同管理法律基础建设工程合同管理法律基础第二节合同法律关系第二节合同法律关系掌握掌握一、合同法律关系的构成一、合同法律关系的构成 二、合同法律关系的产生、变更与消灭二、合同法律关系的产生、变更与消灭 三、代理关系三、代理关系 熟悉熟悉3石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院一、合同法律关系的构成一、合同法律关系的构成(一一)合同法律关系的概念合同法律关系的概念 法律关系法律关系:是一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的是一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的 权利义务关系。权利义务关系。合同法律关系合同法律关系:是指由是指由合同法律规范所调整合同法律规范所调整的、在民事流转过程中的、在民事流转过程中 所产生的所产生的权利义务权利义务关系。关系。4石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院合同法律关系的构成要素合同法律关系的构成要素 合同法律关系包括合同法律关系包括合同法律关系主体合同法律关系主体、合同法律关系客体合同法律关系客体、合同合同法律关系内容法律关系内容三个要素。三个要素。主体主体参加合同法律关系，享有相应权利、承担相应参加合同法律关系，享有相应权利、承担相应 义务的当事人。义务的当事人。(自然人、法人、其他组织自然人、法人、其他组织)客体客体参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的 义务所共同指向的对象。义务所共同指向的对象。（物、行为、智力成果）（物、行为、智力成果）内容内容合同约定和法律规定的权利和义务。合同约定和法律规定的权利和义务。（权利、义务）（权利、义务）5石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(二二)合同法律关系的主体合同法律关系的主体 1 1、自然人、自然人 自然人自然人作为合同法律关系主体的自然人必须具备相应的民事作为合同法律关系主体的自然人必须具备相应的民事 权利能力和民事行为能力。权利能力和民事行为能力。民事权利能力民事权利能力是民事主体依法享有民事权利和承担民事义务是民事主体依法享有民事权利和承担民事义务 的资格。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。的资格。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。民事行为能力民事行为能力是民事主体通过自己的行为取得民事权利和履行是民事主体通过自己的行为取得民事权利和履行 民事义务的资格。根据自然人的年龄和精神健康民事义务的资格。根据自然人的年龄和精神健康 状况，可以将自然人分为完全民事行为能力人、状况，可以将自然人分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。限制民事行为能力人和无民事行为能力人。6石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(二二)合同法律关系的主体合同法律关系的主体 2 2法人法人 法人法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。利和承担民事义务的组织。法人应当具备以下条件：法人应当具备以下条件：(1)(1)依法成立。依法成立。(2)(2)有必要的财产或者经费。有必要的财产或者经费。(3)(3)有自己的名称、组织机构和场所。有自己的名称、组织机构和场所。(4)(4)能够独立承担民事责任。能够独立承担民事责任。法人的法定代表人是自然人，他依照法律或者法人组织章程法人的法定代表人是自然人，他依照法律或者法人组织章程的规定，代表法人行使职权。法人以它的主要办事机构所在地为的规定，代表法人行使职权。法人以它的主要办事机构所在地为住所。住所。法人可以分为法人可以分为企业法人企业法人和和非企业法人非企业法人两大类，非企业法人包两大类，非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。括行政法人、事业法人、社团法人。8石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(二二)合同法律关系的主体合同法律关系的主体 2 2法人法人 对于法人还应注意以下几点：对于法人还应注意以下几点：o 企业法人依法经企业法人依法经工商行政管理机关工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。核准登记后取得法人资格。o企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关登记机关办办理登记并公告。理登记并公告。o企业法人分立、合并，它的权利和义务由企业法人分立、合并，它的权利和义务由 变更后的法人变更后的法人 享有和承享有和承担。担。9石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(二二)合同法律关系的主体合同法律关系的主体 3 3其他组织其他组织 法人以外的其他组织也可以成为法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体合同法律关系主体，这些组织应，这些组织应当是当是合法成立合法成立、有一定的组织机构和财产有一定的组织机构和财产，但又，但又不具备法人资格不具备法人资格的的组织。主要包括：组织。主要包括：法人的分支机构法人的分支机构，不具备法人资格的联营体不具备法人资格的联营体、合合伙企业伙企业、个人独资企业个人独资企业等。等。10石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(三三)合同法律关系的客体合同法律关系的客体 合同法律关系合同法律关系客体客体，是指参加合同法律关系的主体享，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的有的权利和承担的义务所共同指向的对象对象。合同法律关合同法律关系客体是指系客体是指合同指向的对象。合同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。物、行为、智力成果。11石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(三三)合同法律关系的客体合同法律关系的客体 1 1物物 法律意义上的物是指法律意义上的物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料和消费资料。可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定。可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同物与种类物等。如建筑材料、建筑设备、建筑物等都可能成为合同法律关系的客体。货币作为一般等价物也是法律意义上的物，可以法律关系的客体。货币作为一般等价物也是法律意义上的物，可以作为合同法律关系的客体，如借款合同等。作为合同法律关系的客体，如借款合同等。12石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(三三)合同法律关系的客体合同法律关系的客体 2 2行为行为 法律意义上的行为是指人的法律意义上的行为是指人的有意识有意识的活动。在合同法律关系的活动。在合同法律关系中，行为多表现为完成一定的工作，如勘察设计、施工安装等，这中，行为多表现为完成一定的工作，如勘察设计、施工安装等，这些行为都可以成为合同法律关系的客体。些行为都可以成为合同法律关系的客体。13石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(三三)合同法律关系的客体合同法律关系的客体 3 3智力成果智力成果 智力成果是通过人的智力活动所创造出的精神成果，包括智力成果是通过人的智力活动所创造出的精神成果，包括知识产权、技术秘密知识产权、技术秘密及及在特定情况下的公知技术在特定情况下的公知技术。如专利权、计算。如专利权、计算机软件等，都有可能成为合同法律关系的客体。机软件等，都有可能成为合同法律关系的客体。专利权专利权商标权商标权著作权著作权知识产权知识产权14石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(四四)合同法律关系的内容合同法律关系的内容 合同法律关系的合同法律关系的内容内容是指是指合同约定合同约定和和法律规定法律规定的的权利权利和和义务义务。合同法律关系的内容是。合同法律关系的内容是合同的具体要求合同的具体要求，决定，决定了合同法律关系的性质，它是连接主体的纽带。了合同法律关系的性质，它是连接主体的纽带。15石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(四四)合同法律关系的内容合同法律关系的内容 1 1权利权利 权利是指合同法律关系主体在法定范围内，按照合同的约权利是指合同法律关系主体在法定范围内，按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。权利主体也可要求义务主体定有权按照自己的意志作出某种行为。权利主体也可要求义务主体作出一定的行为或不作出一定的行为，以实现自己的有关权利。当作出一定的行为或不作出一定的行为，以实现自己的有关权利。当权利受到侵害时，有权得到法律保护。权利受到侵害时，有权得到法律保护。16石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院(四四)合同法律关系的内容合同法律关系的内容 2 2义务义务 义务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应义务是指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。义务和权利是相互对应的，相应主体应自觉履行相对应负的责任。义务和权利是相互对应的，相应主体应自觉履行相对应的义务。否则，义务人应承担相应的法律责任。的义务。否则，义务人应承担相应的法律责任。17石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院练习题练习题o某建设单位与某水泥厂签订了水泥购销合同，该合同法律关系的客体是物。o某单位为了解决职工住房问题，与某房地产开发商签订了一份购买一栋宿舍楼的合同，该合同法律关系客体是物。o借款合同的合同法律关系客体是指物。o建设工程勘察合同法律关系的客体是指行为。o建设工程施工安装合同的法律关系客体是指行为。o就某知识产权双方达成了购买合同，该合同法律关系的客体是指智力成果。o某单位与某设计院就购买该设计院设计专利签订了合同，此合同法律关系的客体是智力成果。18石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、合同法律关系的产生、变更与消灭二、合同法律关系的产生、变更与消灭 (一一)法律事实的概念法律事实的概念 (二二)行为行为 (三三)事件事件19石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、合同法律关系的产生、变更与消灭二、合同法律关系的产生、变更与消灭(一一)法律事实的概念法律事实的概念能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象客观现象和和事实事实，就是法律事实。法律事实包括就是法律事实。法律事实包括行为行为和和事件事件。合同法律关系是不会自然而然地产生的，也不能仅凭法律规范合同法律关系是不会自然而然地产生的，也不能仅凭法律规范规定就可在当事人之间发生具体的合同法律关系。只有一定的法律规定就可在当事人之间发生具体的合同法律关系。只有一定的法律事实存在，才能在当事人之间发生一定的合同法律关系，或使原来事实存在，才能在当事人之间发生一定的合同法律关系，或使原来的合同法律关系发生变更或消灭。的合同法律关系发生变更或消灭。20石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、合同法律关系的产生、变更与消灭二、合同法律关系的产生、变更与消灭 (二二)行为行为行为是指法律关系主体有意识的、能够引起法律关系发生变更和行为是指法律关系主体有意识的、能够引起法律关系发生变更和消灭的活动，包括消灭的活动，包括作为作为和和不作为不作为两种表现形式。两种表现形式。行为还可分为行为还可分为合法行为合法行为和和违法行为违法行为。凡符合国家法律规定或为国。凡符合国家法律规定或为国家法律所认可的行为是合法行为。凡违反国家法律规定的行为是违家法律所认可的行为是合法行为。凡违反国家法律规定的行为是违法行为。此外，法行为。此外，行政行为行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定以及仲和发生法律效力的法院判决、裁定以及仲裁机构发生法律效力的裁决等，也是一种法律事实，也能引起法律裁机构发生法律效力的裁决等，也是一种法律事实，也能引起法律关系的发生、变更、消灭。关系的发生、变更、消灭。21石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、合同法律关系的产生、变更与消灭二、合同法律关系的产生、变更与消灭(三三)事件事件事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的，能事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的，能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象客观现象。这些客观事件。这些客观事件的出现与否，是当事人无法预见和控制的。的出现与否，是当事人无法预见和控制的。事件可分为事件可分为自然事件自然事件和和社会事件社会事件两种。自然事件是指由于自然现两种。自然事件是指由于自然现象所引起的客观事实，如地震、台风等。社会事件是指由于社会上象所引起的客观事实，如地震、台风等。社会事件是指由于社会上发生了不以个人意志为转移的、难以预料的重大事变所形成的客观发生了不以个人意志为转移的、难以预料的重大事变所形成的客观事实，如战争、罢工、禁运等。无论自然事件还是社会事件，它们事实，如战争、罢工、禁运等。无论自然事件还是社会事件，它们的发生都能引起一定的法律后果，即导致合同法律关系的产生或者的发生都能引起一定的法律后果，即导致合同法律关系的产生或者迫使已经存在的合同法律关系发生变化。迫使已经存在的合同法律关系发生变化。22石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (一一)代理的概念和特征代理的概念和特征 (二二)代理的种类代理的种类 (三三)无权代理无权代理 (四四)代理关系的终止代理关系的终止 23石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (一一)代理的概念和特征代理的概念和特征 代理是代理是代理人代理人在代理权限内，以在代理权限内，以被代理人的名义被代理人的名义实施的、其民事实施的、其民事责任由被责任由被代理人承担代理人承担的法律行为。的法律行为。代理具有以下特征代理具有以下特征：1 1代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人必须在代理权限范围内实施代理行为 2 2代理人以被代理人的名义实施代理行为代理人以被代理人的名义实施代理行为 3 3代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志 4 4被代理人对代理行为承担民事责任被代理人对代理行为承担民事责任 24石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院三、代理关系三、代理关系 “代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志意志”的具体表现为的具体表现为 代理人有权自行解决他如何向第三代理人有权自行解决他如何向第三人做出意思表示人做出意思表示 或者或者 代理人有权决定是否接受第三人代理人有权决定是否接受第三人的意思表示的意思表示。25石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (二二)代理的种类代理的种类 以代理权产生依据不同，分为以代理权产生依据不同，分为委托代理委托代理、法定代理法定代理、指定代理指定代理。1 1委托代理委托代理 委托代理，是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代委托代理，是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。理。委托代理关系的产生，需要在代理人与被代理人之间存在基础法委托代理关系的产生，需要在代理人与被代理人之间存在基础法律关系，如委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系等，但只律关系，如委托合同关系、合伙合同关系、工作隶属关系等，但只有在被代理人对代理人进行授权后，这种委托代理关系才真正建立。有在被代理人对代理人进行授权后，这种委托代理关系才真正建立。授予代理权的形式可以用授予代理权的形式可以用书面形式书面形式，也可以用，也可以用口头形式口头形式。如果法律。如果法律法规规定应当采用书面形式的，则应当采用书面形式。法规规定应当采用书面形式的，则应当采用书面形式。26石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (二二)代理的种类代理的种类 委托代理中应注意的几个问题：委托代理中应注意的几个问题：o在委托代理中，被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为，在委托代理中，被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可以发生授权的法律效力。被代仅凭被代理人一方的意思表示，即可以发生授权的法律效力。被代理人有权随时撤销其授权委托。代理人也有权随时辞去所受委托。理人有权随时撤销其授权委托。代理人也有权随时辞去所受委托。但代理人辞去委托时，不能给被代理人和善意第三人造成损失，否但代理人辞去委托时，不能给被代理人和善意第三人造成损失，否则应负赔偿责任。则应负赔偿责任。o超出授权范围的行为则应当由行为人自己承担。超出授权范围的行为则应当由行为人自己承担。o授权范围不明确，则应当由被代理人授权范围不明确，则应当由被代理人(单位单位)向第三人承担民事责任，向第三人承担民事责任，代理人负连带责任代理人负连带责任 。27石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (二二)代理的种类代理的种类 2 2法定代理法定代理 法定代理是指法定代理是指根据法律的直接规定根据法律的直接规定而产生的代理。法定代理主要是为维而产生的代理。法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。3 3指定代理指定代理 指定代理，是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。指定代理指定代理，是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。指定代理只在只在没有委托代理人和法定代理人没有委托代理人和法定代理人的情况下适用。在指定代理中，的情况下适用。在指定代理中，被指定的人称为指定代理人，依法被指定为代理人的，如无特殊原被指定的人称为指定代理人，依法被指定为代理人的，如无特殊原因不得拒绝担任代理人。因不得拒绝担任代理人。28石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (三三)无权代理无权代理 无权代理是指行为人无权代理是指行为人没有代理权没有代理权而而以他人名义以他人名义进行民事、经济活进行民事、经济活动。无权代理包括以下几种情况：动。无权代理包括以下几种情况：(1)(1)没有代理权而为代理行为；没有代理权而为代理行为；(2)(2)超越代理权限为代理行为；超越代理权限为代理行为；(3)(3)代理权终止为代理行为。代理权终止为代理行为。29石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系 (三三)无权代理无权代理 o无权代理行为在无权代理行为在被代理不做否认表示被代理不做否认表示、经被代理人追认经被代理人追认情况下，被情况下，被代理人承担民事责任。代理人承担民事责任。o对于无权代理行为，被代理人可以行使对于无权代理行为，被代理人可以行使追认权追认权或或拒绝权拒绝权，行使，行使追认追认权权后，代理行为有效。后，代理行为有效。o本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的，本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的，视为视为同意同意。30石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系(四四)代理关系的终止代理关系的终止 1 1委托代理关系的终止委托代理关系的终止委托代理关系可因下列原因终止：委托代理关系可因下列原因终止：(1)(1)代理期间届满或者代理事项完成；代理期间届满或者代理事项完成；(2)(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托；被代理人取消委托或代理人辞去委托；(3)(3)代理人死亡或代理人丧失民事行为能力；代理人死亡或代理人丧失民事行为能力；(4)(4)作为被代理人或者代理人的法人终止。作为被代理人或者代理人的法人终止。31石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 三、代理关系三、代理关系(四四)代理关系的终止代理关系的终止 2 2指定代理或法定代理关系的终止指定代理或法定代理关系的终止 指定代理或法定代理可因下列原因终止：指定代理或法定代理可因下列原因终止：(1)(1)被代理人取得或者恢复民事行为能力；被代理人取得或者恢复民事行为能力；(2)(2)被代理人或代理人死亡；被代理人或代理人死亡；(3)(3)指定代理的人民法院或指定单位撤消指定；指定代理的人民法院或指定单位撤消指定；(4)(4)监护关系消灭。监护关系消灭。32石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院第三节合同担保第三节合同担保一、担保的概念一、担保的概念 二、担保方式二、担保方式 三、保证在建设工程中的应用三、保证在建设工程中的应用33石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院第三节合同担保第三节合同担保一、担保的概念一、担保的概念 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人权利的使债务人履行债务实现债权人权利的法律制度法律制度。担保。担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。担保活动应当遵循担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用平等、自愿、公平、诚实信用的原则。的原则。担保法是指调整因担保法是指调整因担保关系担保关系而产生的债权债而产生的债权债务关系的法律规范的总称。务关系的法律规范的总称。34石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院第三节合同担保第三节合同担保二、担保方式二、担保方式 担保法规定的担保方式为担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、保证、抵押、质押、留置留置、定金。定金。最常用的担保方式是最常用的担保方式是保证保证 35石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(一一)保证保证1 1保证的概念和方式保证的概念和方式 保证是指保证是指保证人保证人和和债权人债权人约定，当债务人不履行债务时，约定，当债务人不履行债务时，保证人保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证法律关系至少有三方参加，即保证法律关系至少有三方参加，即保证人保证人、被保证人被保证人（债务人）（债务人）、债权人债权人。保证合同的当事人是指。保证合同的当事人是指保证人保证人和和债债权人权人 。保证的方式有两种，即保证的方式有两种，即一般保证一般保证和和连带责任保证连带责任保证。一般保证一般保证是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担责任的保证。一般保证的保证人行债务时，由保证人承担责任的保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任。任。36石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式 (一一)保证保证连带责任保证连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。连带责任保证的债务债务人对债务承担连带责任的保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。范围内承担保证责任。如果当事人没有约定或者约定不明确的，则按照连带如果当事人没有约定或者约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。责任保证承担保证责任。37石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式 (一)保证o不征得保证人的书面同意，保证人不再承担保证责任的情况有不征得保证人的书面同意，保证人不再承担保证责任的情况有 债权债权人许可债务人转让债务的人许可债务人转让债务的、债权人与债务人协议变更主合同债权人与债务人协议变更主合同。o担保方式中，有优先受偿权的担保方式是担保方式中，有优先受偿权的担保方式是 抵押抵押、质押质押、留置留置。o不可以是第三人做出担保的方式有不可以是第三人做出担保的方式有 留置留置、定金定金。38石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(一一)保证保证2 2保证人的资格保证人的资格 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者或者公民公民，可以作为保证人。但是，以下组织不能作为保证人：可以作为保证人。但是，以下组织不能作为保证人：(1)(1)企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。(2)(2)国家机关。经国务院批准为使用外国政府或者国际国家机关。经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。经济组织贷款进行转贷的除外。(3)(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。社会团体。39石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(一一)保证保证3 3保证合同的内容保证合同的内容 保证合同应包括以下内容：保证合同应包括以下内容：(1)(1)被保证的主债权种类、数额；被保证的主债权种类、数额；(2)(2)债务人履行债务的期限；债务人履行债务的期限；(3)(3)保证的方式；保证的方式；(4)(4)保证担保的范围；保证担保的范围；(5)(5)保证的期间；保证的期间；(6)(6)双方认为需要约定的其他事项。双方认为需要约定的其他事项。40石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(一一)保证保证3 3保证合同的内容保证合同的内容 保证合同应包括以下内容：保证合同应包括以下内容：(1)(1)被保证的主债权种类、数额；被保证的主债权种类、数额；(2)(2)债务人履行债务的期限；债务人履行债务的期限；(3)(3)保证的方式；保证的方式；(4)(4)保证担保的范围；保证担保的范围；(5)(5)保证的期间；保证的期间；(6)(6)双方认为需要约定的其他事项。双方认为需要约定的其他事项。41石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(一一)保证保证4 4保证责任保证责任 保证合同生效后，保证人就应当在合同规定的保证合同生效后，保证人就应当在合同规定的保证范保证范围围和和保证期间保证期间承担保证责任。承担保证责任。保证担保的范围包括保证担保的范围包括主债权及利息主债权及利息、违约金、损害赔违约金、损害赔偿金偿金及及实现债权的费用实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任一般保证的保证人未约定保证人应当对全部债务承担责任一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6 6个月个月 保证期间债权人与债务人协议变更主合同或者债权人保证期间债权人与债务人协议变更主合同或者债权人许可债务人转让债务的，应当取得许可债务人转让债务的，应当取得保证人保证人的的书面同意书面同意，否，否则保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的按照约则保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的按照约定。定。42石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(二二)抵押抵押1 1抵押的概念抵押的概念 抵押是指抵押是指债务人债务人或者或者第三人第三人向债权人以向债权人以不转移占有不转移占有的的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定保方式。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以抵押物折价或者从变卖抵押物的价款中以抵押物折价或者从变卖抵押物的价款中优先受偿。优先受偿。其中其中债务人或者第三人称为债务人或者第三人称为抵押人抵押人，债权人称为，债权人称为抵押权人抵押权人，提，提供担保的财产为供担保的财产为抵押物抵押物。43石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(二二)抵押抵押2 2抵押物抵押物由于抵押物是不转移占有的，因此能够成为抵押物的财产由于抵押物是不转移占有的，因此能够成为抵押物的财产必须具备一定的条件。这类财产轻易不会灭失，且其所有必须具备一定的条件。这类财产轻易不会灭失，且其所有权的转移权的转移应当经过一定的程序。下列财产可以作为抵押物：应当经过一定的程序。下列财产可以作为抵押物：(1)(1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物；抵押人所有的房屋和其他地上定着物；(2)(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；44石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(二二)抵押抵押2 2抵押物抵押物 (3)(3)抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；其他地上定着物；(4)(4)抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产；和其他财产；(5)(5)抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；(6)(6)依法可以抵押的其他财产。依法可以抵押的其他财产。45石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(二二)抵押抵押2 2抵押物抵押物 下列财产不得抵押：下列财产不得抵押：(1)(1)土地所有权；土地所有权；(2)(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；地使用权；(3)(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；(4)(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产；所有权、使用权不明或者有争议的财产；(5)(5)依法被查封、扣押、监管的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；(6)(6)依法不得抵押的其他财产。依法不得抵押的其他财产。46石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院 当事人以土地使用权、城市房地产、林木、航空器、当事人以土地使用权、城市房地产、林木、航空器、船舶、车辆等财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押船舶、车辆等财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效；当事人以其他财产抵押的，可合同自登记之日起生效；当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。办理抵押物登记，应当向登记部门提供办理抵押物登记，应当向登记部门提供主合同主合同、抵押合同抵押合同、抵押物的所有权或者使用权证书抵押物的所有权或者使用权证书。47石油工程建设监理工程师执业资格考前培训石油工程建设监理工程师执业资格考前培训 中国石油管道学院中国石油管道学院二、担保方式二、担保方式(二二)抵押抵押3 3抵押的效力抵押的效力 抵押担保的范围包括抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿主债权及利息、违约金损害赔偿金金和和实现抵押权实现抵押权的费用。的费用。抵押权与其