关于联营公司基本法律问题探讨24413.docx

联营公司基本法律问题探讨林嘉 中国人民大学法学院 教授上传时间:2001-11-7浏览次数:7026字体大小：大 中 小小在八十年代代经济体制改改革的浪潮中中，横向经济济联合以其巨巨大的凝聚力力和显著的经经济效益在迅迅速发展。在在横向经济联联合的发展中中，出现了一一种新的组织织形式联联营公司。本本文试就联营营公司的基本本法律问题作作些探讨。联营公司是是横向经济联联合发展的高高级组织形式式。所谓联营营公司是指两两个或两个以以上企业，以以各种生产要要素进行联合合而组成的、从从事营利性活活动的新的经经济实体。从从联营公司的的组建看，它它具备以下特特征：1. 联合合性。联合性性是指联营公公司作为一个个经济组织联联合体，是由由同行业或跨跨行业的一批批企业，突破破部门、地区区、所有制的的限制，在共共同的利益和和一致的目标标下，以生产产要素进行联联合而组成的的。联营公司司的股东只能能是实行独立立核算，以营营利为目的的的企业，由于于联营公司对对其股东是有有选择的，因因此，其信用用基础，除了了资金联系外外，还表现为为相互间的信信赖关系。具具体地说，联联合性主要体体现为以下两两方面内容。第第一，生产要要素的联合，即即成员企业以以资金、设备备、厂房、技技术、劳动力力、工业产权权(商标权、专专利权)等要要素进行联合合。联营公司司除了以集资资的方式解决决公司的资金金外，一般是是以主体厂的的名优产品为为龙头，由主主体厂提供先先进的设备、技技术、产品商商标、熟练的的技术工人等等，其他成员员企业则提供供厂房、原材材料、劳动力力等，因此，联联营公司实际际上是有限责责任公司，其其资本总额由由联营各方一一次缴足，而而不采取公开开募集股份和和发行股票的的方式集资。这这使联营公司司区别于股份份公司，从当当前经济联合合体的形式看看，除联营公公司外，还有有以单一的资资金联合而组组成的股份公公司，例如，若若干企业直接接以货币的形形式投资组成成公司;或者者不仅由联营营各方出资，而而且向社会发发行股票，集集资建立股份份公司。这些些以资金为纽纽带建立的公公司，公司的的资本全部分分为股份，。其其信用基础只只有资金的联联系，企业间间没有形成生生产经营协作作关系。这类类公司可称为为联营股份公公司，但不是是本文所指的的联营公司。第第二，生产经经营和利润分分配关系的联联合。联营公公司兼有生产产、经营、服服务等多种功功能，成员企企业加入联营营公司，在其其生产经营、产产品开发、质质量管理等方方面，要服从从公司的统一一协调管理，同同时也有权参参加公司的董董事会，共同同经营和决策策;在分配关关系上，成员员企业以投资资入股的比例例对公司的利利润进行分配配。2. 企业业性。企业是是把生产要素素结合起来，独独立从事生产产经营活动的的以营利为目目的的经济组组织。国务院院关于进一一步推动横向向经济联合若若干问题的规规定明确指指出：“企业业之间的横向向经济组织是是企业性的，不不能变成行政政性的管理机机构。”联营营公司是企业业经济组织，而而非行政性机机构，其企业业性表现为：第一，从生生产要素看，联联营公司是若若干企业以资资金、厂房、设设备、技术、劳劳动力等要素素投资组成的的。因此，它它是按照专业业化分工协作作的原则把一一定数量的劳劳动力、劳动动资料、劳动动对象等生产产要素优化结结合起来的生生产单位。第第二，联营公公司是一个独独立从事生产产经营活动的的单位，公司司有独立的财财产，在生产产上有经营自自主权，实行行独立核算，以以自己从事生生产经营活动动的收入抵偿偿自己的支出出，并按国家家规定缴纳税税款。第三，联联营公司是营营利性经济组组织，公司的的建立，就是是为了获得利利润、取得较较好的经济效效益。这些特特征，使联营营公司作为经经济实体，严严格区别于行行政公司。考察了联营营公司的特征征后，以下拟拟对联营公司司的基本法律律问题作些探探讨。(一)联营营公司的法人人地位在分析联营营公司的法人人地位之前，有有必要将法人人合并与法人人联合区别开开来。法人合合并，是指数数个法人合并并为一个法人人，而原有法法人不再保留留其法律地位位。法人合并并主要有吸收收合并和新设设合并两种，前前者是指两个个法人合并时时，其中一个个法人存续，另另一个法人消消灭;后者是是指两个法人人合并时，该该两个法人均均归消灭而另另创一个新法法人。法人联联合是在保持持各企业法人人独立的法律律地位的前提提下进行的，即即企业法人参参加联营后，仍仍具有独立的的法律地位。联联营公司就是是法人的联合合。根据民法通通则规定的法法人成立的条条件看，要判判断联营公司司是否为法人人，关键就要要看联营公司司是否有独立立的财产。对对联营公司来来说，通过联联营，公司获获得了进行生生产经营活动动所需的财产产。公司以成成员企业投资资入股的方式式来集资.集集资的这部分分资产，就是是联营公司的的独立财产;另外，公司司通过从事生生产经营活动动所获的盈利利及其它费用用，也都属于于公司的财产产。公司的财财产与股东企企业的财产是是分开的，公公司以自己的的全部财产对对外承担责任任，而股东仅仅以自己的出出资对公司承承担责任。这这样，联营公公司有独立的的财产，也具具备了成为法法人的其他条条件，因此，它它是具有独立立主体资格的的法人，可以以以自己的财财产独立承担担民事责任。应应该注意的是是，在联营公公司财产的计计算上，不能能把联营公司司成员企业的的财产的总和和作为联营公公司财产予以以登记，因为为成员企业的的财产已进行行了登记， 如果再作为为联营公司的的财产进行登登记，就会出出现资产重复复计算的情况况。联营公司是是法人，成员员企业参加联联营公司后，其其法律地位如如何确定呢?要判断其在在法律上是否否独立，仍然然应当看企业业财产权的归归属。诚然，成成员企业参加加联营后，在在一定程度上上其生产经营营的独立性削削弱了，它必必须在公司的的统一协调下下进行生产经经营活动，因因为联营的目目的就是把若若干同行业的的企业联合起起来，就某一一生产分工协协作，提高生生产的社会化化程度，从而而提高经济效效益。因此，公公司必然要行行使一定的管管理协调职能能，如对各成成员企业的生生产计划、物物资管理、新新产品开发等等方面进行统统一协调。但但这并不意味味着成员企业业的法人地位位因加入联营营公司而丧失失，应该把企企业的经济独独立性和法律律独立性区别别开来。法律律上是否独立立，就看它能能否独立地享享有财产权。各各成员企业参参加联营公司司后仍实行独独立核算，自自负盈亏，对对本企业的财财产(投资入入股者除外)享有所有权权或经营权，并并且以自己投投资的财产为为限对公司承承担责任。这这足以表明，联联营公司的各各成员企业在在法律上是独独立的，仍然然享有法人资资格。因此，一一些联营公司司在其章程中中也明确规定定，“公司和和成员厂均具具有法人地位位”，“公司司和成员厂实实行两级法人人制”。 1这里，出现现了“两级法法人”这是当当前法学界颇颇为争议的问问题。究竟如如何看待“两两级法人”，其其与法人理论论是否相悖?在我看来，在在联营公司这这类经济联合合体中使用“两两级法人”的的概念是有一一定道理的，之之所以用“两两级”一词，是是根据联营公公司的客观存存在，从广义义的概念出发发，把联营公公司视为包括括所有成员企企业在内的经经济联合体，在在这个经济联联合体内，由由于存在着行行政上有协调调和管理关系系的若干法人人，故称“两两级法人”。这这里切不可把把“两级法人人”理解为法法人本身分为为上级法人和和下级法人，而而它只是说明明该两个法人人在行政上有有隶属关系。因因为作为法人人来说，它们们是平等和独独立的。法人人是民事法律律关系中独立立的主体，它它只表明在经经济组织之间间的经济往来来中，谁具有有民事权利能能力和行为能能力，而享有有这种权利主主体资格的组组织，在民事事流转中，是是一种平等的的关系，表现现为各自独立立。因此，“两两级法人”并并不违背法人人理论。联营公司的的“两级法人人”说明了公公司具有以下下特征：第一一，在联营公公司里，公司司和各成员企企业具有法律律上的独立性性和生产上的的从属性。如如上所述，公公司是一个独独立的法人，各各成员企业也也是独立的法法人，具有法法律赋予企业业法人的全部部权利，因此此，在法律上上公司和各成成员企业都是是各自独立的的。另外，联联营公司作为为经济实体，从从其内部组织织结构看，它它存在着两个个不同的经营营管理层次，公公司必须对各各成员企业的的生产进行协协调，因此，在在生产上公司司和各成员企企业具有从属属关系。第二二，在对外关关系上，联营营公司作为法法人，只能以以公司的名义义参与各种法法律关系，而而不能直接以以所有成员企企业的名义参参与法律关系系，也即是说说，联营公司司和各成员企企业在法律上上并不是一个个统一的主体体，如果公司司以各成员企企业的名义参参与各种法律律关系，那必必须要在公司司和各成员企企业之间形成成一种委托代代理关系。公公司以代理人人的身份在成成员企业的授授权范围内活活动。第三，联联营公司和各各成员企业有有自己独立的的财产，并承承担各自的责责任。联营公公司和各成员员企业作为法法人，它们都都有各自独立立的财产，公公司的财产与与成员企业的的财产相分离离，在承担民民事责任上，公公司以自己的的财产承担责责任，各成员员企业对公司司的责任，仅仅以出资为限限，也就是说说，各成员企企业除了缴足足自己的出资资外，对公司司名义下所欠欠的债务，并并无清偿的义义务，同样，公公司对各成员员企业所欠的的债务，也没没清偿的义务务。(二)联营营公司的财产产权要分析联营营公司财产权权的法律性质质，必须联系系联营公司不不同构成状况况进行考察。联联营公司是由由不同的“合合成元素”组组成的，有的的由若干全民民所有制企业业构成，有的的由若干集体体所有制企业业构成，还有有的则由全民民、集体、乡乡镇企业等多多种经济形式式交叉构成。因因而对联营公公司财产权的的性质就不能能一概而论。联营公司作作为独立的法法人，拥有独独立的财产，其其财产来自各各成员企业的的投资，投资资就意味着财财产的所有权权或经营权从从投资的一方方转移到投资资的另一方，这这样，投资的的财产就独立立于投资者而而为联营公司司所享有。我我国民法通则则规定，“全全民所有制企企业对国家授授予它经营管管理的财产依依法享有经营营权”，“劳劳动群众集体体组织的财产产属于劳动群群众集体组织织所有。”因因此，由若干干全民所有制制企业组成的的联营公司;其财产权性性质并没发生生变化，公司司对其财产享享有经营权。由由若干集体所所有制企业组组成的联营公公司，其财产产权性质也没没发生变化，公公司对其财产产享有所有权权。问题在于于如果联营公公司的财产既既有全民所有有制企业出资资、又有集体体所有制企业业出资和乡镇镇企业出资，这这要判断联营营公司财产权权的法律性质质就有一定的的复杂性。以以下就该问题题进行分析。不同所有制制企业出资组组成一个新的的经济实体，所所有权性质该该如何确定?实践中，这这个问题已经经被明确地提提出来了，在在理论上也成成为一个争执执点。例如有有人认为，各各成员企业并并没有为入股股而丧失了对对属于自己的的那份财产的的所有权，入入股财产的所所有权是一种种共有财产关关系中的份额额所有权。根根据这种观点点，一方面，公公司的财产由由若干成员企企业共同享有有，而联营公公司本身对其其财产则不能能享有所有权权，难以充分分自由地支配配其财产，这这不符合联营营的初衷;另另一方面，由由于公司是由由不同所有制制企业出资组组成的，势必必造成公司财财产分为若干干部分，某部部分有所有权权，某部分有有经营权，在在使用时就要要有明显的界界限。因此，如如此认定联营营公司的财产产权，难以解解决实践中出出现的众多难难题。所有权是所所有制形式决决定的，是所所有制在法律律上的反映。横横向经济联合合中出现的一一些新的经济济组织，很难难用全民所有有或集体所有有作简单的概概括。为此，经经济学界把经经济联合中以以联合投资、统统一核算、自自负盈亏、按按资分利为特特点的实体性性的经济联合合称为“联合合经济”。联联合经济是多多种所有制形形式的交叉结结合，其内涵涵和外延都与与“全民”和和“集体”不不同，是一种种“联合所有有制”。就联联营公司来说说，“联合所所有制”也即即是公司代表表各联合企业业，对投资的的财产享有独独占的权利。因因此，在法律律上，联营公公司的财产就就表现为“法法人所有权”。根根据民法理论论，所有权表表明主体对物物独占和垄断断的权利，是是同一物上不不依存于其他他权利而独立立存在的财产产权利，它包包括了占有、使使用、收益和和处分的权能能。法人所有有权是指公司司作为独立的的法人，对其其财产享有独独立支配的权权利，也包含含了对财产占占有、使用、收收益和处分的的权能。法人人所有权标志志着物的最终终归属和所有有者对物的支支配力，一物物可以数易其其主，也可以以同时属于若若干所有者，但但一物之上只只能有一个所所有权。因此此，法人所有有权也表现为为绝对性和排排他性，所有有者之外的任任何人都不得得非法干预和和支配该法人人的财产。赋予联营公公司法人所有有权，如何看看待国营企业业作为联营公公司的成员企企业，对公司司投资的那部部分财产的法法律性质呢?根据“两权权分离”的理理论，国家对对全民所有制制财产享有所所有权，企企业享有经营营权。经营权权是法律赋予予国营企业对对其经营管理理的财产所享享有的权利，是是一种新型物物权，为完成成商品生产和和商品交换，企企业在国家授授权范围内，对对其经营的财财产可以享有有占有、使用用和依法处分分的权利，而而国家作为财财产所有者并并不能无故干干预企业法人人在授权范围围内的经营活活动，也不能能阻止企业法法人在商品生生产和商品交交换中合法地地转移部分财财产。我国全全民所有制工工业企业法明明确规定：“企企业有权依照照法律和国务务院规定与其其他企业、事事业单位联营营，向其他企企业、事业单单位投资，持持有其他企业业的股份”(第34条)。“企业有有权依照国务务院规定出租租或者有偿转转让国家授予予其经营管理理的固定资产产”(第299条)。这充充分表明，企企业可以合法法地处分自己己的财产，当当国营企业将将一部分资产产投入联营公公司时，实际际上就是国营营企业依照法法定程序将自自己经营管理理的财产转移移给了联营公公司，而联营营公司作为法法人就取得了了该财产的所所有权。那么么，是否联营营公司取得了了所有权，国国家就因此而而丧失了对该该部分财产的的权利呢?我我们知道，所所有权是财产产权的重要部部分、但不是是唯一的权利利。对国营企企业投资的财财产，国家可可以通过国营营企业而取得得出资权或股股权，国家通通过行使出资资权，最终实实现其财产权权。赋予联营公公司法人所有有权，使联营营公司可以在在法定范围内内依照自己的的意志对公司司的财产独立立地享有占有有、使用、收收益和处分的的权利，真正正成为独立自自主、自负盈盈亏、独立承承担民事责任任的商品生产产者和交换者者，成为具有有自主性和内内在动力的能能动组织，排排除一切不必必要的行政干干预，创造出出显著的经济济效益。赋予予联营公司法法人所有权，也也有利于使国国家对企业的的管理逐步由由直接控制为为主转为间接接控制为主，最最终从根本上上摆脱国家作作为企业的直直接经营者的的负担，从而而实现国家对对企业的宏观观管理和控制制。(三)联营营公司的组织织管理机构联营公司作作为法人，有有自己独立的的意志，它的的意志必须通通过某种机构构来完成、表表示和实现。这这种机构就是是法人的意志志机关。董事事会是法人的的意志机关之之一，是联营营公司的组织织管理机构，也也是公司生产产经营决策的的最高校力机机关。目前联联营公司的董董事会组成主主要有两种情情况，一种足足以主体厂为为主设立董事事会，同时配配备少数人员员负责协调工工作，这种形形式通常被称称为“一套班班子、两块牌牌子”;另一一种形式是主主体厂之外单单独设立董事事会，各成员员企业均可参参加，实行董董事会领导下下的总经理负负责制，这种种形式相对于于上一种形式式，可称为“两两套机构，两两块牌子。”两种董事会会组成形式之之比较，后者者优于前者。以以第一种形式式组成的董事事会，不是一一种科学的组组织管理方法法。由于各成成员企业都是是独立的实体体，都有自己己各自的经济济利益，联营营是为了获取取更大的利润润，因而各成成员企业都关关心公司的经经营管理决策策，而董事会会是公司执行行业务的必要要的集体机关关，公司重大大的经营决策策都由董事会会决定，因此此，参加董事事会是成员企企业行使经营营决策权的重重要途径。但但如果由主体体厂的领导机机构代替董事事会，就难免免削弱了成员员企业的主动动权，这样“越越俎代庖”的的做法，不利利于作出科学学的经营决策策，不利于建建立平等的主主体关系，不不利于形成集集团的向心力力和凝聚力。对对于这种管理理机构有必要要进行改革，使使其向第二种种形式过渡。第二种形式式，采取“两两套机构，两两块牌子”的的管理体制，是是一种较为行行之有效的管管理方法，由由于联营公司司是以生产名名优产品的企企业为主体骨骨干企业，联联合若干同类类企业而组成成的，因此必必须根据联营营公司的特点点来设置公司司的管理机构构，既要反映映主体厂的地地位，又要顾顾及成员厂的的利益。 “两两套机构、两两块牌子”是是指联营公司司的管理机构构与主体厂分分开，新设置置一个董事会会作为公司的的决策机关，各各成员企业符符合公司章程程规定的当选选董事条件的的，均可作为为董事，参加加董事会。由由于主体厂在在联营公司中中占了主导地地位，因此公公司的董事长长和总经理一一般由主体厂厂领导担任。据据各国公司法法规定，占据据董事职位的的可以是自然然人，也可以以是法人，联联营公司的股股东都是企业业，作为董事事的也只能是是企业法人，因因此，各“成成员厂厂长参参加董事会，实实际上是作为为董事的代理理人而参加董董事会的。关关于董事的条条件，各联营营公司规定不不一，有的根根据各成员厂厂的经济地位位和作用决定定，有的根据据各成员厂投投资入股的资资金来确定，还还有的规定每每个成员厂派派一名董事。 1一般般来说，成员员厂厂长都具具有双重身份份，一方面作作为董事的代代理人参加公公司的经营决决策，另一方方面他又是经经营决策的执执行者，根据据董事会决策策的方针，指指挥本企业的的生产经营。联营公司董董事会的职权权主要有两方方面，一是执执行业务，例例如审查公司司各项发展规规划，审定公公司的生产经经营计划和利利息或红利分分配，对公司司的总经理、副副总经理的提提名和任命，对对公司章程进进行解释和修修订等;二是是代表公司，董董事会依规定定选出一个董董事长，董事事长对外代表表公司，是公公司的法定代代表人，凡是是公司经营范范围内的一切切事务，董事事长均有权代代办。(四)联营营公司股东的的权利和义务务联营公司的的股东，是组组成联营公司司的各成员企企业，企业加加入联营公司司，成为公司司的股东，就就对公司享有有权利，承担担义务。成员企业作作为公司的股股东，享有的的权利主要有有：(1)收收益权。企业业向公司投资资后，对该投投资就享有收收益的权利，公公司集资后从从事生产经营营活动所得的的利润，各成成员企业按比比例分红;此此外，一旦公公司解散，各各成员企业还还享有分配公公司资产的权权利。(2)决策权。各各成员企业符符合公司章程程规定的指派派董事条件的的，均可作为为董事参加董董事会，对公公司重大的生生产经营活动动进行决策;同时，通过过董事会还可可以对公司的的业务人员行行使监督权。(3)退出公公司权和再投投资权。成员员企业自愿加加入公司，也也可以自感退退出公司。自自愿退出公司司的，只要提提出申请，董董事会批准即即可。成员企企业除了向联联营公司投资资外，还可以以向其他公司司投资。成员员企业享有权权利，也必须须承担相应的的义务，其义义务主要有：(1)交纳纳投资金额。成成员企业向公公司投资，必必须缴足投资资的金额。(2)接受联联营公司的统统一协调和管管理。联营公公司是各成员员企业联合起起来，在公司司的协调下进进行社会化生生产的一个经经济联合体、各各成员企业在在生产经营、产产品开发、质质量和价格等等方面必须接接受公司的统统一协调管理理，而联营公公司也必须行行使对成员企企业的统一协协调管理职权权。由此就涉涉及到公司与与成员企业之之间的控制和和依附关系。就就成员企业接接受联营公司司的统一协调调和管理这点点来说，它既既是成员企业业的义务，也也是联营公司司的权利，两两者相互依存存，相互制约约，在某种意意义上就表现现为控制和依依附关系，该该关系有利于于联营公司的的稳定和发展展，有利于加加强公司的凝凝聚力和向心心力，提高公公司的生产经经营效率。注释:1 见见无锡梅花花电子公司章章程