个人独资企业和合伙企业法律制度21942.docx

个人独资企业和合伙企业法律制度本章考情分析在最近3年的考考试中，本章章的平均分值值为10分，22009年（新新制度）的分分值为6.55分，20007年的综合合题来自本章章。20099年、20110年教材对对本章内容基基本未进行调调整。本章考考点不多，大大部分考点需需要考生准确确理解，复习习难度不大。考考生应熟练掌掌握有限合伙伙企业中普通通合伙人和有有限合伙人的的区别，适当当关注综合题题。最近3年题型题题量分析题型2007年2008年2009年单选题3题3分2题2分多选题1题1分3题3分3题4.5分判断题1题1分2题2分综合题1题14分合计3题16分8题8分5题6.5分第一节 个人人独资企业法法律制度一、个人独资企企业的性质1、个人独资企企业不具有法法人资格，也也无独立承担担民事责任的的能力。但个个人独资企业业是独立的民民事主体，可可以自己的名名义从事民事事活动（P337）。2、个人独资企企业的分支机机构的民事责责任由设立该该分支机构的的个人独资企企业承担（PP39）。【相关链接】分分公司不具有有法人资格，其其民事责任由由总公司承担担。二、个人独资企企业的设立条条件（P377）（20009年原制度度单选题、22009年新新制度多选题题）1、投资人（1）投资人只只能是自然人人，不包括法法人。（2）投资人只只能是具有中中国国籍的自自然人，不包包括港、澳、台台同胞（港、澳澳、台同胞设设立的企业为为外资企业）。（3）国家公务务员、党政机机关领导干部部、法官、检检察官、警官官、商业银行行工作人员等等，不得投资资设立个人独独资企业。【解释】投资人人是否必须具具备完全民事事行为能力，个个人独资企业业法未作明明确规定。2、企业名称个人独资企业的的名称中不能能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。3、有投资人申申报的出资（1）投资人可可以用货币出出资，也可以以用实物、土土地使用权、知知识产权或者者其他财产权权利出资，但但不能以“劳务”出资。（2）投资人可可以个人财产产出资，也可可以家庭共有有财产作为个个人出资。投投资人在申请请企业设立时时，明确以家家庭共有财产产作为个人出出资的，应当当依法以家庭庭共有财产对对企业债务承承担无限责任任。【解释1】（11）如果投资资人在申请企企业设立登记记时，明确以以“个人财产”出资的，仅仅以“个人财产”对企业债务务承担无限责责任，与家庭庭共有财产没没有关系；（22）如果投资资人在申请企企业设立登记记时，明确以以“家庭共有财财产”出资的，必必须以“家庭共有财财产”对企业债务务承担无限责责任；（3）投投资人可以家家庭共有财产产出资，但不不能用家庭其其他成员的财财产作为个人人出资；（44）如果投资资人在申请企企业设立登记记时，以“家庭共有财财产”出资的，应应当在申请书书中注明；未未注明的，视视为以“个人财产”出资。【解释2】个人人独资企业没没有“最低注册资资本”的法定要求求。4、有固定的生生产经营场所所和必要的生生产经营条件件5、有必要的从从业人员【解释】个人独独资企业没有有“企业章程”的法定要求求；没有注册册资本最低限限额的要求。【例题1·单选选题】自然人人甲拟设立个个人独资企业业。下列表述述中，符合个个人独资企业业法律制度规规定的是（ ）。（22009年原原制度）A、该个人独资资企业名称中中可以使用“公司”字样，但是是不得使用“有限”或者“有限责任”字样B、甲只能以其其个人财产投投资，不得以以其家庭共有有财产出资C、甲可以根据据业务需要，申申请设立个人人独资企业的的分支机构D、设立后的个个人独资企业业可以依法申申请贷款，但但不能取得土土地使用权【答案】C【解析】（1）选选项A：个人人独资企业的的名称中不能能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样；（22）选项B：投资人可以以个人财产出出资，也可以以家庭共有财财产作为个人人出资；（33）选项D：个人独资企企业可以依法法取得土地使使用权。【例题2·多选选题】下列有有关个人独资资企业设立条条件的表述中中，符合个人人独资企业法法律制度规定定的有( )。（22009年新新制度）A、投资人为一一个自然人，且且为中国公民民B、有合法的企企业名称C、有企业章程程D、有投资人申申报的出资【答案】ABDD【解析】选项CC：个人独资资企业没有“企业章程”的法定要求求。【例题3·多选选题】根据个个人独资企业业法律制度的的规定，下列列关于个人独独资企业设立立条件的表述述中，正确的的有（ ）。A、投资人只能能是自然人B、投资人可以以家庭共有财财产作为个人人出资C、须有企业章章程D、有符合规定定的法定最低低注册资本【答案】AB【解析】选项CCD：企业章章程和法定的的最低注册资资本在个人人独资企业法法中未明确确规定。（三）个人独资资企业的事务务管理（P440）投资人可以自行行管理企业事事务，也可以以委托或者聘聘用他人负责责企业的事务务管理。1、内部限制（22000年综综合题、20001年单选选题、20004年单选题题）（1）个人独资资企业的投资资人对受托人人或者被聘用用的人员职权权的限制，不不得对抗善意意第三人。（2）投资人委委托或者聘用用的人员管理理个人独资企企业事务时违违反双方订立立的合同，给给投资人造成成损失的，应应当承担民事事赔偿责任。【解释】考生需需要分清对内内、对外的效效力：（1）对对外不得对抗抗善意第三人人；（2）在在企业内部应应当承担赔偿偿责任。【相关链接1】合合伙企业对合合伙人执行合合伙企业事务务以及对外代代表合伙企业业权利的限制制，不得对抗抗善意的第三三人。【相关链接2】法法人的法定代代表人超越权权限订立的合合同，除相对对人知道或者者应当知道其其超越权限的的以外，该代代表行为有效效。【例题·单选题题】个人独资资企业投资人人甲聘用乙管管理企业事务务，同时对乙乙的职权予以以限制，凡是是乙对外签订订标的额超过过1万元的合合同，必须经经甲同意。某某日，乙未经经甲同意与善善意第三人丙丙签订了一份份标的额为22万元的买卖卖合同。根据据个人独资资企业法的的规定，下列列关于该合同同效力的表述述中，正确的的是（ ）。（22001年）A、该合同为有有效合同，但但如果给甲造造成损害，由由乙承担民事事赔偿责任B、该合同为无无效合同，但但如果给甲造造成损害，由由乙承担民事事赔偿责任C、该合同为可可撤销合同，甲甲可请求人民民法院予以撤撤销D、该合同为效效力待定合同同，经甲追认认后有效【答案】A2、法定限制（法法律对受托人人职权的限制制）（1）不得擅自自以企业财产产提供担保；（2）未经投资资人同意，不不得从事与本本企业相竞争争的业务；（3）未经投资资人同意，不不得同本企业业订立合同或或者进行交易易；（4）未经投资资人同意，不不得擅自将企企业商标或者者其他知识产产权转让给他他人使用。【例题·多选题题】万某因出出国留学将自自己的个人独独资企业委托托陈某管理，并并授权陈某在在5万元以内内的开支和550万元以内内的交易可自自行决定。假假设第三人对对此授权不知知情，则陈某某在受托期间间实施的下列列行为中，属属于法律禁止止或无效的有有（ ）。A、未经万某同同意与某公司司签订交易额额为100万万元的合同B、未经万某同同意将自己的的房屋以1万万元出售给本本企业C、未经万某同同意向某电视视台支付广告告费8万元D、未经万某同同意将企业的的商标有偿转转让【答案】BD【解析】（1）选选项AC涉及及的行为有效效：投资人对对受托人职权权的限制，不不得对抗善意意第三人；（22）选项BDD：未经投资资人同意，受受托人不得同同本企业进行行交易或者将将企业商标转转让。（四）解散和清清算（P422）（20001年多选题题、20033年多选题、22006年单单选题）1、清算人投资人可以自行行清算或者由由债权人申请请人民法院指指定清算人进进行清算。【解释1】“投投资人”可以自行清清算，不包括括受托人、投投资人的继承承人。【解释2】债权权人不能直接接清算，只能能申请人民法法院指定清算算人。【例题·单选题题】林某以个个人财产出资资设立一个人人独资企业，聘聘请陈某管理理该企业事务务。林某病故故后，因企业业负债较多，林林某的妻子作作为惟一继承承人明确表示示不愿继承该该企业，该企企业只得解散散。根据个个人独资企业业法的规定定，关于该企企业清算人的的下列表述中中，正确的是是（ ）。A、由陈某进行行清算B、由林某的妻妻子进行清算算C、由债权人进进行清算D、由债权人申申请法院指定定清算人进行行清算【答案】D2、债权申报期期限债权人应当在接接到通知之日日起30日内内，未接到通通知的债权人人应当在公告告之日起“60日”内，向投资人人申报债权。3、财产的清偿偿顺序（1）所欠职工工工资和社会会保险费用；（2）所欠税款款；（3）其他债务务。个人独资企业财财产不足以清清偿债务的，投投资人应当以以其个人的其其他财产予以以清偿。【解释1】法律律规定没有涉涉及“清算费用”，职工工资资应作为第一一顺位清偿。【解释2】工资资和社会保险险费用作为第第一顺位清偿偿，但在企企业破产法中中，社会保险险费用和税款款是同一顺位位。4、个人独资企企业解散后，原原投资人对个个人独资企业业存续期间的的债务仍应承承担偿还责任任，但债权人人在“5年”内未向债务务人提出偿债债要求的，该该责任消灭。【例题1·单选选题】张某于于2003年年3月设立乙乙个人独资企企业。20003年5月，乙乙企业与甲公公司签订一份份买卖合同，根根据合同约定定，乙企业应应于20033年8月155日前支付给给甲公司货款款15万元，但但乙企业一直直未支付该款款项。20004年1月乙乙企业解散。22006年55月1日，甲甲公司要求张张某偿还上述述15万元债债务，遭到张张某的拒绝。根根据个人独独资企业法的的规定，下列列表述中，正正确的是（ ）。A、因乙企业已已经解散，甲甲公司的债权权已经消灭B、甲公司可以以要求张某以以其个人财产产承担15万万元的债务C、甲公司请求求张某偿还债债务已超过诉诉讼时效，其其请求不能得得到支持D、甲公司请求求张某偿还债债务的期限应应于20066年1月届满满【答案】B【解析】（1）债债权人甲公司司对债务人乙乙企业的诉讼讼时效期间为为2003年年8月15日日20055年8月155日，由于乙乙企业于20004年1月月解散，债权权人甲公司只只能找投资人人张某；（22）债权人甲甲公司应当自自乙企业解散散之日起5年年内找张某，否否则其债权消消灭；（3）只只要债权人甲甲公司在20009年1月月前找张某，张张某就应当承承担清偿责任任。在本题中中，甲公司在在2006年年5月1日要要求张某承担担清偿责任，张张某拒绝，则则甲公司可以以对张某提起起诉讼，诉讼讼时效期间为为2006年年5月1日2008年年5月1日。【例题2·多选选题】以个人人财产出资设设立的个人独独资企业解散散后，其财产产不足以清偿偿所负债务，对对尚未清偿的的债务，下列列处理方式中中，不符合个个人独资企业业法规定的的有（ ）。（22001年）A、不再清偿B、以投资人家家庭共有财产产承担无限责责任C、以投资人个个人的其他财财产予以清偿偿，仍不足清清偿的，如果果债权人在22年内未提出出偿债请求的的，则不再清清偿D、以投资人个个人的其他财财产予以清偿偿，仍不足清清偿的，如果果债权人在55年内未提出出偿债请求的的，则不再清清偿【答案】ABCC【解析】（1）选选项A：个人人独资企业财财产不足以清清偿债务的，投投资人应当以以其个人的其其他财产予以以清偿；（22）选项B：投资人以其其“个人财产”出资，则应应当依法以其其“个人财产”（而不能用用家庭共有财财产）对企业业债务承担无无限责任；（33）选项CDD：个人独资资企业解散后后，原投资人人对个人独资资企业存续期期间的债务仍仍应承担偿还还责任，但债债权人在“5年”内未向债务务人提出偿债债要求的，该该责任消灭。【例题3·多选选题】张先生在谈谈论个人独资企企业法的有关规定定时讲到以下下内容，其中中正确的有（ ）。（2003年）A、设立个人独独资企业时，投投资人可以个个人财产出资资，也可以家家庭其他成员员的财产作为为个人出资B、个人独资企企业可以设立立分支机构C、个人独资企企业解散时，可可由投资人自自行清算，也也可由债权人人申请人民法法院指定清算算人进行清算算D、个人独资企企业解散清偿偿债务时，所所欠职工工资资和社会保险险费用应作为为第一顺序清清偿【答案】BCDD【解析】（1）选选项A：个人人独资企业的的投资人可以以个人财产出出资，也可以以“家庭共有财财产”出资，但不不能以家庭其其他成员的个个人财产出资资；（2）选选项D：个人人独资企业在在解散清算时时，没有清算算费用的规定定。【例题4·单选选题】某个人人独资企业由由王某以个人人财产出资设设立。该企业业因经营不善善被解散，其其财产不足以以清偿所欠债债务，对尚未未清偿的债务务，下列处理理方式中，符符合个人独独资企业法规规定的是( )。（22006年）A、不再清偿B、以王某的其其他财产予以以清偿，仍不不足清偿的，则则不再清偿C、以王某的家家庭共有财产产予以清偿，仍仍不足清偿的的，则不再清清偿D、债权人在企企业解散后55年内未提出出偿债请求的的，王某不再再承担清偿责责任【答案】D【解析】（1）个个人独资企业业的投资人应应承担无限责责任，选项AAB错误；（22）个人财产产出资设立的的个人独资企企业，与家庭庭共有财产无无关，选项CC错误。（五）民事赔偿偿责任的优先先执行（P443）违反个人独资资企业法的的规定，应当当承担民事赔赔偿责任和缴缴纳罚金、罚罚款，其财产产不足以同时时支付的，或或者被判处没没收财产的，应应当首先承担担民事赔偿责责任。（20000年单选选题）【相关链接1】合合伙企业违反反合伙企业业法的规定定，应当承担担民事赔偿责责任和缴纳罚罚款、罚金的的，其财产不不足以支付时时，先承担民民事赔偿责任任。【相关链接2】公公司违反公公司法的规规定，应当承承担民事赔偿偿责任和缴纳纳罚款、罚金金的，其财产产不足以支付付时，先承担担民事赔偿责责任。【相关链接3】上上市公司违反反证券法的的规定，应当当承担民事赔赔偿责任和缴缴纳罚金、罚罚款，其财产产不足以同时时支付的，应应当首先承担担民事赔偿责责任。第二节 合伙伙企业法律制制度【解释1】合伙伙企业分为普普通合伙企业业（其中包括括特殊的普通通合伙企业）和和有限合伙企企业。【解释2】普通通合伙企业的的特征是“所有”：“所有的合伙伙人”（不论出资资形式、不论论自己是否执执行企业事务务）对“所有的企业业债务”（不论是一一般的企业债债务还是某一一个合伙人因因故意或者重重大过失引起起的企业债务务）均承担无无限连带责任任。【解释3】特殊殊的普通合伙伙企业的特征征是“先看债务再再找人”：（1）某某一个合伙人人因故意或者者重大过失引引起的企业债债务，由该合合伙人承担无无限责任，其其他合伙人只只承担有限责责任；（2）一一般的企业债债务，“所有的合伙伙人”承担无限连连带责任。【解释4】有限限合伙企业的的特征是“先找人再确确定责任”：（1）只只要是普通合合伙人，应当当对所有的企企业债务承担担无限连带责责任；（2）只只要是有限合合伙人，对所所有的企业债债务只承担有有限责任。一、普通合伙企企业1、合伙企业的的设立条件（PP46）（1）合伙人【解释1】合伙伙人为自然人人的，应当具具有完全民事事行为能力。【解释2】合伙伙人可以是自自然人，也可可以是法人或或者其他组织织；但个人独独资企业的投投资人只能是是自然人。【解释3】国有有独资公司、国国有企业、上上市公司以及及公益性的事事业单位、社社会团体不得得成为普通合合伙人，但可可以成为有限限合伙人。（2）合伙协议议【解释】修改或或者补充合伙伙协议，应当当经全体合伙伙人一致同意意；但是，合合伙协议另有有约定的除外外。（3）出资合伙人可以用用货币、实物物、知识产权权、土地使用用权或者其他他财产权利出出资，普通合合伙人也可以以用劳务出资资。【解释】只有普普通合伙人可可以劳务出资资，有限合伙伙人不得以劳劳务出资。合伙人以实物物、知识产权权、土地使用用权或者其他他财产权利出出资，需要评评估作价的，可可以由全体合合伙人协商确确定，也可以以由全体合伙伙人委托法定定评估机构评评估。合伙人以劳务务出资的，其其评估办法由由全体合伙人人协商确定，并并在合伙协议议中载明。【解释】合伙企企业没有注册册资本的法定定要求，合伙伙人可以分期期缴付出资。合合伙企业的原原始资产是全全体合伙人“认缴”的财产，而而非各合伙人人“实际缴纳”的财产。2、合伙企业财财产（P499）（1）合伙企业业财产的性质质合伙人在合伙企企业清算前私私自转移或者者处分合伙企企业财产的，合合伙企业不得得以此对抗善善意第三人。【解释】善意第第三人基于物物权法中的的“善意取得制制度”取得该财产产的所有权，合合伙企业的损损失只能向合合伙人进行追追索，而不能能向善意第三三人追索。（2）合伙人财财产份额的转转让除合伙协议另另有约定外，普普通合伙人向向合伙人以外外的人转让其其在合伙企业业中的全部或或者部分财产产份额时，须须经其他合伙伙人一致同意意。在同等条条件下，其他他合伙人有优优先购买权。普通合伙人之之间转让在合合伙企业中的的全部或者部部分财产份额额时，应当通通知其他合伙伙人。（3）合伙人财财产份额的出出质普通合伙人以其其在合伙企业业中的财产份份额出质的，须须经其他合伙伙人一致同意意；未经其他他合伙人一致致同意，其行行为无效，由由此给善意第第三人造成损损失的，由行行为人依法承承担赔偿责任任。