2022年建设工程项目停工处理及索赔注意事项 .docx

精品_精品资料_建设工程停工索赔留意事项建设工程工期问题始终是施工单位与建设单位关注的重点,也是双方争议索赔的高发的带,而停工就是工期问题的重中之重,由于一旦发生非发包人意愿导致的工程停工事件,也就意味着双方合作很可能已经走向恶化.对此,施工单位如何应对？笔者通过近期接触的实例,站在施工单位的角度与大家共享以下内容,以期有所意义.一、主要法条1. 法律： 合同法其次百八十三条其次百八十六条其次百八十一条因施工人的缘由致使建设工程质量不符合商定的,发包人有权要求施工人 在合理期限内无偿修理或者返工、改建.经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任.其次百八十二条因承包人的缘由致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的, 承包人应当承担损害赔偿责任.其次百八十三条发包人未依据商定的时间和要求供应原材料、设备、场的、资金、技术资料的,承包人可以顺延工程日期,并有权要求赔偿停工、窝工等缺失.其次百八十四条因发包人的缘由致使工程中途停建、缓建的,发包人应当实行措施补偿或者削减缺失, 赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等缺失和实际费用 .其次百八十五条因发包人变更方案,供应的资料不精确,或者未依据期限供应必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计,发包人应当依据勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用.其次百八十六条发包人未依据商定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款 .发包人逾期不支付的,除依据建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖.建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿.2. 司法政策：第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要（2022 年 11 月 30日）第 32 条三）关于承包人停（窝）工损失的赔偿问题32.因发包人未依据商定供应原材料、设备、场的、资金、技术资料的,隐藏工程在隐藏之前,承包人已通知发包人检查,发包人未准时检查等缘由致使工程中途停、缓建,发包人应当赔偿因此给承包人造成的停（窝）工缺失,包括停（窝）工人员人工费、机械设备窝工费和因窝工造成设备租赁费用等停（窝）工缺失.3. 的方看法：河南省建设厅豫建设标（2022） 89 号文件建设工程中途停工缺失补偿方法（试行） 二、裁判规章规章 1 （索赔依据）：虽然合同法二百八十三条、二百八十四条规定了承包人主见窝工缺失的法律依据,但该规定并非强制性规定,双方在合同中明确商定承包人舍弃窝工索赔的,承包人不能依据上述条款另行主见窝工缺失赔偿.索引案例：最高人民法院再审（2022）民申字第1004 号,重庆巨杉园林有限公司与重庆两江房的产有限公司建设工程施工合同纠纷案.规章 2 （停工时间）：因发包人缘由致使工程停工,当事人对停工时间未作商定或未达成 协议的,承包人不应盲目等待而放任停工状态的连续以及停工缺失的扩大.对于运算由此导致的停工缺失所依据的停工时间的确定,也不能简洁的以停工状态的自然连续时间为准, 而是 应依据案件事实综合确定肯定的合理期间作为停工时间.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_索引案例：最高人民法院再审（2022 ）民提字第 292 号,河南省偃师市鑫龙建安工程有限公司与洛阳理工学院、河南省第六建筑工程公司索赔及工程欠款纠纷案.规章 3 （索赔程序）：合同就索赔程序有明确商定的,承包人应依据商定程序提出窝工索赔.索引案例：最高人民法院二审（2022 ）民一终字第56 号,中铁二十二局集团第四工程有限公司与安徽瑞讯交通开发有限公司、安徽省高速大路控股集团有限公司建设工程施工合同纠纷案 .规章 4 （索赔程序）：承包人提交的单方窝工缺失数据不能作为缺失数据证据,但经监理确认的就可以直接认定而不必通过鉴定确定.索引案例：最高人民法院二审（2022 ）民一终字第108号,浙江东阳建筑实业工程有限公司与西安市康福房的产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案.规章 5 （索赔程序）： 承包人未按合同商定索赔程序提出索赔,也未提交窝工缺失证据的,属于承包人怠于主见自身权益,窝工缺失主见无法得到支持.索引案例：最高人民法院二审 （ 2022）民一终字第 74 号,西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房的产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案.规章 6 ：施工合同中涉及总分包关系时,分包方不能以总包的违约行为主见免除自身的违约责任 .索引案例：最高人民法院再审（2022 ）民申字第 1557 号,河南隆祥建筑工程有限公司与河北华兴基础工程有限公司华派工程分公司、中铁二十局集团第四工程有限公司、中遂建业路桥工程有限公司建设工程施工合同纠纷案.规章 7 （缺失认定）：双方未对停工进行商定时,应依据诚恳信用原就履行合同,对于承包人的缺失,即使无法举证,也应当依据公正原就进行合理赔偿.索引案例：最高人民法院再审（2022 ）民申字第 708 号,河北卓隆房的产开发有限公司、江苏省建工集团有限公司与河北卓隆房的产开发有限公司、江苏省建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷案 .规章 8 （优先受偿权）： 案涉工程多次停工,已不行能依据合同商定的日期竣工,如仍按商定的竣工时间作为优先受偿权行使期限的起算点,承包人即不问缘由的丢失了对工程款 的优先受偿权,明显与合同法其次百八十六条之规定相悖.索引案例：最高人民法院二审2022民一终字第108 号,浙江东阳建筑实业工程有限公司与西安市康福房的产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案.规章 9 （优先受偿权）：如工程款数额尚未确定时即已认定承包人超过了优先受偿权的行使期限,明显与优先保证承包人基本利益（即工程款）这一立法目的相悖,故此情形下可以起诉之日运算行使优先权的期限,认定承包人享有优先受偿权.索引案例：最高人民法院2022民申字第 1004 号,大连开发区泰乐房的产开发有限公司与中国建筑第八工程局大连公司建设工程施工合同纠纷案.规章 10（优先受偿权）： 优先受偿权的受偿范畴只限于酬劳、材料款等实际支出的费用, 不包括停工违约金（该条有争议）.索引案例：最高人民法院2022民申字第 2198 号,吉林省金盛房的产开发有限公司与吉林建工集团有限公司建设工程施工合同纠纷案.三、 实务应对（一） 合同谈判阶段1. 重视合同中 付款条件的商定,防止过度垫资.（ 1）建议 进度款按月支付 ,防止按工程节点支付.由于假如按工程节点付款,一旦显现工期延误,原方案的垫资时间往往会被迫延长,在这期间,承包人要求付款或主见停工的权可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_利都会大大受限 .另外, 因变更或签证增加的费用,要在合同中商定为“随工程款同期支付” .（2） 切忌商定“当业主显现资金困难时承包人赐予资金支持”等类似内容,由于从合同法的角度看,承包人在合同中做的上述承诺具有法律效力,一旦业主方显现资金困难,承包人便失去了停工权益 .如此,承包人会陷入进退两难之境的,要么硬着头皮垫资到最终,要么违反合同强行停工,无论哪一种方式,明显对承包人均不利.2. 重视停工索赔的申报程序、索赔范畴的商定,尽量防止商定“承包人舍弃停（窝）工损 失索赔” ,假如必需如此商定,建议重点考虑自身的风险承担才能,同时务必向下游分包商转嫁风险,即商定任何缘由导致停工,分包单位均不得主见停（窝）工缺失索赔.（二）合同履行阶段1. 仔细讨论合同条款,熟识合同权益义务,作好维权预备.合同签订后,公司应高度重视落实对工程主要执行部门（经营、技术、工程部）各员工的合同交底,特殊是合同通用条款、 专用条款关于发包方违约、停工、索赔等相关内容商定,建议由经营部牵头,事先分析停工的条件、存在的问题、应预备的资料,积极做好维权预备工作.2. 加强合同履约意识, 一旦发生停工事项 ,各部门间需亲密协作和谐,严格依据合同要求的时间、程序进行窝工索赔.3. 依据停工期间长短及可预见程度,视情形对现场工人、材料、机械设备进行封存或转移.对于拟停工或已停工工程,积极与分包分供商进行沟通,协商解决供货与结算问题,避免不必要的纠纷 .特殊做好与劳务队伍的结算撤场工作,监督分包队伍妥当结清民工工资,明确后续复工方案.4. 对现场完工情形、现场工人数、工资发放清单、材料数量、设备清单等进行分类统计, 并由业主或监理人员签认并保留原件.5. 索赔报告务必抄送施工现场监理单位签字确认,防止进入诉讼程序后再重新鉴定.6. 全面收集并妥当保管 施工现场停（窝）工缺失证据原件 .包括 停（复）工通知 、索赔意向通知书、索赔报告、业主指令、监理睬议纪要、导致停工的缘由方面的证据（图纸、变更、付款、场的天气等）、 业主往来函件、驻场施工及治理人员名单及工资发放和签收明细、设备租赁（包括架管、模板、塔吊等）合同及停滞费用凭证、定购材料清单、暂时设施费用补偿等 .河南省建设厅豫建设标（ 2022 ） 89 号河南省建设厅关于印发建设工程中途停工缺失补偿方法的通知各省辖室建委,各有关单位：为了更好的解决建设工程中途停工引起的造价纠纷,爱护发承包双方的合法权益,现将建设工程中途停工缺失补偿方法（试行）印发给你们,请遵照执行.方法从文到之日起执行,此前双方已办理结算的工程不再调整,豫建标定（1999 ）21 号关于计取暂停工程有关缺失费用规定的通知同时停止执行.附件：建设工程中途停工缺失补偿方法（试行）可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_二 OO 三年十二月二十四附件建设工程中途停工缺失补偿方法（试行） 第一章总就第一条为了规范建筑市场治理,爱护工程发承包双方的合法权益,合懂得决建设工程中途停工缺失的补偿事宜,依据相关法律、法规、标准制定本方法.其次条本方法适用于因发包人的缘由致使工程中途停建、缓建,应由发包人向承包人补偿的停工缺失. 因不行抗力或承包人责任导致中途停工缺失应按其他法规另行处理.第三条中途停工后,发承包双方均有实行措施以削减或防止扩大缺失的义务.其次章补偿原就第四条施工合同、补充合同和现场签证中如对停工日期、看护费用、周转材料和机械停滞已有商定时,应依据商定的原就作为运算补偿的依据.第五条事先没有商定补偿原就的,双方可另协商处理.协商不成的,可按本方法第三章、第九章的原就处理 .第三章停工日期的确定第六条无停工协议和签证时,一般应按发承包双方的书面通知或书面报告中的时间确定：依据施工合同通用条款 132 条规定,发,承包人发出书面停工通知或报告后,对应在14 天内确认停工（复工）日期.第七条现场监理工程师签认的日期与通知或报告日期不一样时,应以现场监理工程师签认的日期为准. 但累计日期有误者应予以订正.第八条停工日期均以日历天运算.运算停工缺失时,必需有对方收到该文件签收手续的证据. 第九条依据双方确认的停工日期或依据第五、六条确定的停工日期,是运算工的看护费、周转材料和施工机械停滞补偿费的依据.第四章工的看护费用运算第十条为爱护已完工程、现场停滞设备、半成品和材料不受损坏和丢失,承包人在现场派驻必需的看护人员,是承包人履行合同责任而实行的必要措施,该看护费用应由发包人承担.第十一条施工场的面积在5000m2以内的设看护人员 2 人/每昼夜,超过 5000m2 的设看护人员 3 人以上 /每昼夜 .第十二条每昼夜工资单价由双方协商确定,协商不成的可按40 元/每昼夜,即 40 元/每日历天 / 人.第五章暂时设施费的补偿第十三条合同承包价中的暂时设施费是满意整个合同工期施工需要所支出的费用.如中途停工时,应视详细情形进行补偿 .第十四条未竣工或中途停工的工程,双方拟解除合同办理结算暂时设施补偿费可分别按以下的方法运算：1、 按施工组织设计要求已经完成全部暂时设施工程,应按合同价中包括的全部暂时设施费运算.综合基价中的暂时设施费 =综合基价费用× 0.8%2、 未完成全部暂时设施的工程,可按临建实际搭设面积占发包方批准的施工组织设计中的临建面积的比例分摊：暂时设施补偿费 =合同价中的暂时设施费×（临建实际搭设面积/ 发包方批准的施工组织设计中的临建面积）第十五条工程已竣工,在办理竣工结算时,实际工期（合同工期与停工工期之合）超出合同工期时,仍按合同价中的暂时设施费用运算.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_第六章剩余材料（半成品）费用运算第十六条工程未竣工、双方拟解除合同时,承包人为该工程所备材料（半成品）现场剩余的部分可运算费用,由发包人负担 .第十七条剩余材料（半成品）数量的确认：发承包双方（监理工程师亦可代表发包方、下同）应依据施工合同通用条款第28 条商定的内容和范畴,对承包人为该工程所备剩余的且不能转移至其他工的的材料予以清点,准时编制有材料（半成品）品种、规格、数量等内容的剩余材料（半成品）清单,加盖单位公章并由经办人签字,作为运算剩余材料（半成品）费的依据.第十八条对于承包人能够尽力将该工程所备的剩余通用材料（半成品）,转移至其他工的的运杂费,应由发包人承担 .第十九条材料价格（半成品）的确定,双方可协商定价.也可以当的造价治理部门在该工程施工期所发布的价格信息为准 .剩余材料（半成品）费用 =材料（半成品）数量×单价.第七章周转材料停滞补偿其次十条周转材料停滞补偿的范畴：停工期间已支设的未浇注砼的模板和未拆除的脚手架.为保证后续施工的需要,发包方签证要求存放在现场的模板和脚手架.停工后,发承包双方应准时清点上述周转材料的数量,组织编制出名称、规格、数量、新旧程度的周转材料停滞清单,加盖双方公章,并由经办人签字,作为运算周转材料停滞补偿费的依据.其次十一条模板按以下方法运算补偿费：钢模板次摊销量 =（一次使用量×（ 1+ 损耗率）÷周转次数 .木模板摊销量 =（一次使用量×（ 1+ 损耗率）× K模板滞摊销补偿费 =一次摊销量×摊销次数×相应模板单价.注：损耗率、周转次数、损耗率、k 值详附表 1、2.摊销次数 =停工天数 /28 天.其次十二条脚手架可按以下方法运算补偿费：一次摊销量 =（一次使用量×（ 1- 残值率）÷（耐用周期 /一次使用期） .停滞摊销补偿费 =一次摊销量×摊销次数×脚手单价.注：残值率、耐用周期、一次使用期详附表3 、4.摊销次数 =停滞天数 /一次使用期（该次数不应超过咐表中的周转次数）.第八章施工机械停滞补偿其次十三条施工机械停滞补偿范畴,仅限于停工前后施工所需的不能移动的尚未拆除的机械.停工后,发承包双方应准时清点未拆除的数量,对可以拆除的机械应准时拆除.尽快编制有施工机械名称、规格、数 量、新旧程度的停滞机械清单,加盖双方公章,并由经办人签字,作为运算机械停滞补偿费的依据.其次十四条施工机械停滞费按河南省统一施工机械台班费用定额相应机械台班停滞费乘以停工日期运算.其次十五条依据其次十四条运算方法所得出的任何一种机械的停滞费均不得高于该施工机械停滞前的尚存净值.其次十六条施工机械尚存净值可参照附表5 中的施工机械购置原植、使用年限和机械的新旧程度运算.第九章附就其次十七条依据本方法运算的补偿费均按工程所在的的税率计取税金.其次十八条本方法由河南省建筑工程标准定额站负责说明,各市在试行中遇到的问题可准时反映,以便修正.可编辑资料 - 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