最高人民法院325条合同债权篇裁判规则46981.doc

院案例与观点 合同债权篇1.履约保证金不等同于违约金裁判要旨履约保证金与违约金是两个不同的概念二者不能简单等同。履约保证金的性质是否具有补偿性、惩罚性应根据详细案情和合同约定来确定。2.对外提供担保的效力认定及责任承当裁判要旨涉外保证合同纠纷当事人未选择合同争议的法律适用保证人住所地法；未经批准或者登记对外担保的担保合同无效；债务人破产不影响保证人承当保证责任；主合同有效而担保合同无效债权人、担保人有过错的担保人承当民事责任的部不应超过债务人不能清偿债务部的二分之一。3.应收账款质押不具有优先于保证的受偿权裁判要旨应收账款不是物权法中的物应收账款质押也不是物的担保因此应收账款质押并不具有优先于保证的优先受偿权。4.调解应坚持受案范围原那么和协议可履行原那么裁判要旨1调解应坚持受案范围原那么。不属于受案范围内的案件人民无权调解。当事人达成调解协议的人民不能以出具调解书的形式结案。对人民出具调解书的案件当事人申请再审的人民应当再审撤销该调解书。当事人主动撤诉的人民应裁定准许撤诉；当事人坚持不撤诉的人民再审应裁定驳回起诉。2.调解应坚持调解协议可履行原那么。没有可履行现实性和可能性的调解协议因不能到达解决纠纷的根本目的因此实现不了调解制度定纷止争的价值功能。没有可履行现实性和可能性的调解协议审查应不予确认；已经确认的应当再审予以撤销继续对原案进展审理并作出相应的裁判。5.定作人选任承揽人不当应担责自带车辆为工程承包人装卸土方过程中致人损害的致害人与该承包人之间形成承揽合同关系定作方存在选任过失的应承当相应的赔偿责任。6.买受人对出卖人不开行为不享有同时履行抗辩权裁判要旨在买卖合同引发的债权债务纠纷中出卖人开具的义务系合同的从给付义务由于该义务与合同的主给付义务不能形成相应的对价、牵连关系买受人对出卖人不开具的行为不享有同时履行抗辩权。7.额可以双方对价值的约定而确定裁判要旨根据法的规定标的的价值可以由投保人和人约定并在合同中载明也可按照事故发生时标的的实际价值确定。在合同双方当事人对价值作出约定时人应当按照合同的约定进展赔付。8.货运合同中的托运人告知义务及赔偿限额条款裁判要旨在货运合同法律关系当中托运人负有详细、完好地告知承运人有关货物信息的义务。因托运人未尽告知义务所致的承运人不能预知的货物损失承运人不承当赔偿责任。上海合同律师上海律师9.经营活动中个人行为和职务行为的区分裁判要旨对于一些具有特殊身份的人其在经营活动中的某些行为终究是个人行为还是代表的职务行为不能仅仅依靠某一单个证据只有结合全案的和证据才能作出准确的定性。上海律师10.不严格履行说明义务应承当责任裁判要旨投保人、人订立合同时人对合同条款内容的说明和投保人在投保时对标的或者被人的有关情况的告知是订立合同的根底。人在订立合同时应按照老实信誉原那么对合同条款作出说明使投保人正确理解合同内容自愿投保。假如富有专业知识和经历的违背说明义务这一先合同义务那么在合同纠纷中应该承当赔偿责任。上海合同律师11.利害关系人代位清偿后追偿权的正确行使裁判要旨1.房屋产权异议人在与房屋产权登记人的房屋确权诉讼中迫于不利形势而代付了房屋产权登记人在该争议房屋上的抵押债务及相关实现抵押权费用事后房屋产权异议人因胜诉而获得该争议房屋产权其代付上述抵押债务及费用的行为可视为有利害关系的第三人的清偿代位而获得对抵押人即房屋产权登记人的追偿权。2.第三人根据与抵押人的约定以抵押人名义向抵押权人代付了抵押人的抵押债务事后第三人要求抵押人归还代付款的可参照履行承当原理来确定抵押人是否应归还给第三人。12.交易习惯可以作为定案的根据裁判要旨交易习惯是指平等民事主体在民事往来中反复使用、长形成的行为规那么。这种规那么乃约定俗成虽无强迫执行力但交易双方自觉地遵守在当事人之间产生权利和义务关系故交易习惯可以作为定案的根据。13.无效合同损失赔偿范围的界定人民民一庭：合同无效后假设一方当事人对合同无效存在过错且对方当事人因此遭受损失的过错方应缔约过失行为向对方当事人承当赔偿损失的法律责任所赔偿的损失限于信赖利益包括直接损失和间接损失不包括在合同有效情形下通过履行可以获得的利益。认定损失赔偿数额时应根据案件详细情形判断各项损失应否全额赔偿；假设受害人也存在过错的受害人应根据自己的过错程度承当相应的责任。于蒙14.无效合同损失赔偿范围的界定人民民一庭：合同无效后假设一方当事人对合同无效存在过错且对方当事人因此遭受损失的过错方应缔约过失行为向对方当事人承当赔偿损失的法律责任所赔偿的损失限于信赖利益包括直接损失和间接损失不包括在合同有效情形下通过履行可以获得的利益。认定损失赔偿数额时应根据案件详细情形判断各项损失应否全额赔偿；假设受害人也存在过错的受害人应根据自己的过错程度承当相应的责任。于蒙15.开具与支付工程款并非对等义务人民民一庭：根据双务合同的本质合同抗辩的范围仅限于对价义务。一方不履行对价义务的相对方才享有抗辩权。支付工程款与开具是两种不同性质的义务前者是合同的主要义务后者并非合同的主要义务二者不具有对等关系一方以另一方未及时开具作为回绝支付工程款的抗辩理由不能成立。吴晓芳16.履行费用过高守约方恳求继续履行的不予支持根据?合同法?10条第三项的规定在履行费用过高的情况下守约方恳求人民判决违约方继续履行合同的不予支持。杨永清?民事审讯指导与参考?总第37集17.当事人的约定不违背法律、行政法规强迫性规定的应以当事人的意思表示认定合同性质人民民一庭：根据?合同法?25条的规定在双方当事人签订的合同名称与合同的性质不符合时应当根据合同的性质确定合同类型。当合同的性质难以确定时应当按照合同所使用的词句、合同作为合同结算根据的地方被撤销当事人恳求据实结算的应如何处理合同当事人自愿将含有结算和根据的地方内容转化为合同内容如内容不违背法律、行政法规的强迫性规定不能因被撤销、失效而否认合同相关条款的效力。当事人恳求据实结算的不应支持。?民事审讯指导与参考?总第36集冯小光18.判决解除合同后如何起算解除日根据?合同法?第96条的规定：“当事人一方根据本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的应当对方。合同自到达对方时解除。对方有异议的可以恳求人民或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当批准、登记等手续的按照其规定。合同双方当事人均有权恳求人民或者仲裁机构确认解除合同的效力。根据当事人诉讼恳求的不同解除合同效力的起算时间点也不同。假如一方当事人恳求确认解除合同效力的经审查认为对方的异议不成立那么合同自到达对方时解除；假如一方当事人起诉恳求判解除合同经审查认为符合约定解除或法定解除条件的那么合同自判决生效之日起解除。载?民事审讯指导与参考?总第3519.如何认定合同的显失公平在审理有关当事人以显失公平为由主张撤销合同的纠纷时判断合同是否存在显失公平的情形应按照人民?贯彻执行民法通那么假设干问题的?第72条“一方当事人利用优势或者利用对方没有经历致使双方的权利与义务明显违背公平、等价有偿原那么的可以认定为显失公平的规定进展认定。合同原那么要求合同应当得到积极、全面的履行只有在对方当事人成心根据其经济上的强势利用别人的窘迫、轻率、无经历致使约定的财产给付不具有对价性和平衡性双方权利义务关系明显失衡时为防止合同的滥用和维护交易的公平合同部条款或全部合同方可撤销或变更。载?民事审讯与指导?总第3520.私人企业的法定代表人以个人名义出具借据为借款应如何认定人民民一庭倾向性：上海律师本案是名为借贷、实为私人企业之间拆借资金的纠纷案由应定为企业借款合同纠纷。认定私人企业法定代表人以个人名义借款属于借款还是个人借款应根据借据内容、借款用处和实际由谁支付借款来确定。借款用于的由归还；借款用于个人的由个人归还。债的主体是指向特定人的。本案中人格与个人人格是混淆的。虽然借据中载明的当事人为自然人但双方均为其所在私人的法定代表人并且知道实际出借方为甲、借款方为乙以及借款的用处应认定双方的行为属于之间的借贷行为。21.阻碍举证的推定规那么在审讯理中的详细适用本案审理涉及适用人民?民事诉讼证据的假设干规定?第75条的规定。该条规定是吸收民事证据阻碍规那么确立的认定的法律推定。适用该条规定需要具备：一方当事人持有证据无正当理由拒不提供的已经被证据证明；对方当事人提出该证据的内容不利于证据持有人；法官推定的内容是确定的这三个条件。在具备上述条件下法官经向证据持有人释明对证据持有的认定及不提供证据的后果可以依法推定对方当事人主张的成立。本案还涉及公平原那么的详细适用问题文中一并予以讨。22.先履行抗辩权的认定?合同法?第67条规定了先履行抗辩权。当事人在合同中约定的义务是否存在履行上的先后顺序以及负先履行义务的当事人是否存在未履行或者不适当履行合同义务的情形是认定先履行抗辩权成立的必要条件。在适用中需要结合相关的合同条款对上述条件是否成就进展综合分析判断。上海律师23.为票据支付关系提供保证担保的民事责任承当问题在票据根底关系和商业承兑汇票关系即多个法律关系并存时当事人出具担保承诺当义务人(付款人)未按履行商业承兑汇票的付款义务其保证将全款支付给权利人(持票人)构成担保法上的保证担保；担保承诺该“担保自本行签发之日起生效至本行全部履行上述义务即告自动失效保证间应认定为二年；同时根据?担保法?第20条有关保证人享有债务人的抗辩权的规定保证担保人的抗辨权的范围可以延伸到根底关系。24.对当事人协议中约定的“自双方签字、盖章之日起生效内容的认定双方当事人在签订的?还款协议?中约定“自双方签字、益章之日起生效。“签字与“盖章中间使用的是顿其与?合同法?第32条“当事人采用合同书形式订立合同的自双方当事人签字或者盖章时合同成立规定的内容不一样。它的区别在于合同法在“签字与“盖章中间使用的是“或者而双方当事人协议使用的是“顿。“或者前后词语是选择关系只要具备其中之一即可。而“顿前后两个词语系并列词语表示签字与盖章是并列关系。两者均具备才符合约定条件。25.合同约定的某日之前履行是否包括该日当天履行?民法通那么?55条规定：民法所称的“以上、“以下、“以内、“届满包括本数；所称的“不满、“以外不包括本数。对于“以前是否包括本数民事法律和解释没有明文规定。如本案双方当事人所提交的证据中有关一些规定、规章的表述对“以前的解释既有包括本数又有不包括本数的理解但通常“以前与“以内相近“以后与“以外相近(从一些法律、部门规章中涉及“以前、“以后的表述以及习惯上的理解采用否认、相反、排除意义的一般不包括本数其他的往往是包含本数)。从民事判决通常所确定的履行限的解释来看在某日前履行也包括在该日当天履行。因此就本案所涉2003年8月31日前支付的约定而言如无特别的约定应当包括本数。对本案的处理涉及有关合同的解释问题。各方当事人在诉讼中提出对合同意思不同解释的时人民应当以合同法规定的有关合同解释作为解释合同文本内容和含义的原那么确定合同当事人共同订立合同条款的意思最终作为裁判的根据。26.存款关系中存单效力的认定问题作为存款凭证的存单其效力取决于存款关系的性。当存款关系性被确认后即使存单本身存在瑕疵亦不应被认定为无效。本案值得注意的一点是存款人是在银行正式的营业场所由银行工作人员为其的存款手续。因此不能要求储户具有识别银行工作人员伪造存单和的义务而应当由银行对因其工作人员的过错给储户造成的损失承当赔偿责任。上海民商27.工行业务部门如何承当民事责任各商业银行及其分支机构设立的房地产信贷部为商业银行的业务部门不具有企业法人资格不得以自身的名义对外营业和承当民事责任。按照中国人民银行有关规定原经人民银行当地分行批准设立的房地产信贷部对外营业机构应在1996年12月31日前撤并、改建完毕。在此限内未撤并、改建为办事处或分理处的不具有法人资格。本案所涉以存单为表现形式的借贷属借贷存款合同无效。28.以存单为表现形式的借贷纠纷的认定问题 正确处理本案的关键在于如何把握一般存单纠纷与以存单为表现形式的借贷纠纷的区别。区分这两种纠纷的根据是人民?审理存单纠纷案件的假设干规定?第6条的规定。只要出资人将款项交付金融机构或者直接交给用资人、金融机构向出资人出具存单或者其他凭证出资人从金融机构或者用资人处获得高额息差就可以认为当事人之间的纠纷属于以存单为表现形式的借贷纠纷。其中查明出资人收取高额息差与否是为这类纠纷定性的关键。29.以存单为表现形式的借贷纠纷案的处理理中界定一个纠纷到底是以存单为表现形式的借贷纠纷还是委托贷款合同纠纷对正确处理该类纠纷至关重要。在确定纠纷属于以存单为表现形式的借贷纠纷后如何认定“指定用资人一节就成为明确当事人责任承当问题的关键。本文结合人民二审讯决的认定对上述问题进展阐述、解析。、30.存单纠纷案件性质的认定与处理本案当事人对陈立新在沙塄河信誉社存入100万元及存单的性无争议根据人民?审理存单案件的假设干问题解答?规定本案性质为一般存单纠纷。沙塄河信誉杜在沈建国挂失、转账过程中违背央行的相关规定主观上存在过措应当承当相应的侵权赔偿责任。31.企业租赁承包合同的性质及效力在本案中主要涉及对企业承包合同性质的认定。在处理企业承包合同的案件中往往会遇到如何区分企业经营理者施行的是指导职务行为还是个人承包经营行为企业被承包经营后其企业性质是否予以改变及承包经营财产如何处理等问题。本文结合人民已经审理终结的一宗案件及我国对此类问题的相关规定对上述问题进展讨。32.三方两个法律关系如何确定合同性质本案性质即当事人讼争的法律关系是侵权还是合同纠纷或违约与侵权竞合按照合同约定和履行情况看本案为合同纠纷一审原告起诉主张对方侵权并不成立故二审判决驳回一审的诉讼恳求。33.正确认定当事人签订合同效力的裁判对当事人争议所根据的合同效力进展审查判断是人民正确认定当事人间权利义务的前提与关键。根据民法通那么第55条之规定民事法律行为应当具备以下条件：行为人具有相应的民事行为才能；意思表示；不违背法律或者社会公共利益。这是合同生效要件的一般性规定。该法律规定说明当事人订立合同的效力反映了法律对当事人合意的评判已经成立的合同只有具备了法律规定的生效要件才能生效才能在当事人间产生法律约束力。反之当事人间即使合同成立如不符合上述法律所规定的生效要件也不能产生法律效力。根据该法律规定法官在解决详细案件对合同生效要件的判断时应当从以下方面入手：即：双方订立合同时当事人是否具备缔约才能如法人订立合同是否存在解散、成立清算组织的情形其权利才能与行为才能是否受到限制；双方订立合同时意思表示是否有无受欺诈、胁迫等情形；合同内容是否存在违背法律、行政法规的制止性规定的情形有无违犯社会公共利益的事由等。34.包销合同与转让合同的认定与处理当事人合同约定由转让方将房屋转让给受让方由受让方对外进展销售销售时由转让方无条件给予配合售房收入汇入受让方账户而售房风险由受让方承当。受让方可以确定销售的价格假如销售价格高于受让价格那么其赢利；假如销售价格低于受让价格那么其亏损；假如房屋未售出或者未全部售出那么由其无条件买断。此类合同虽然当事人双方没有明确命名为包销合同但符合包销的法律性质。即使法律法规及解释没有对此类合同纠纷作出明确规定但应根据案件实际情况作出处理。35.老实信誉原那么在民事审讯理中的详细运用老实信誉原那么作为民法特别是债法中的指导原那么或称为“规那么对于指导民事审讯理具有非常重要的作用。以自己不履行合同约定的义务违犯老实信誉原那么反而主张合同无效的理由人民不应予以支持。这里合同约定的义务当然是符合法律规定的义务。假如违约方履行了合同的义务。就不会出现不符合法律规定的情况。此外本文还对?城房地产理法?第38条的性质以及?担保法?第49条和?人民适用担保法假设干问题的解释?(以下简称?担保法解释?)第67条的有关问题进展了讨。36.债权人能否恳求撤销约定转移债权的合同债权人转让权利并了债务人但根据债权转让协议制作的民事调解书被人民撤销后如何确认债权转让协议的效力?这是一个值得研究的问题。倾向性观点认为从?合同法?第80条的规定来看债权人没有向债务人撤销合同的权利。到达债权转让合同生效但该条并没有限制债权人向人民、仲裁机构申诸撤销合同的权利。?合同法?第54条第2款的规定很明确：“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立的合同受损害方有权诸求人民或者仲裁机构变更或者撤销。随着民事调解书的被撤销债权转让协议也就失去了法律效力。37.不属于人民受理民事诉讼的范围依法裁定驳回原告的起诉本案涉及对民事诉讼法08条起诉与受理规定的理解与适用。起诉权是当事人依法享有的一项重要的诉讼权利。原告起诉与人民受理的行为相结合诉讼才能成立人民才有权对这一详细案件进展审讯。但是审讯理中往往发生原告起诉之诉因与诉讼恳求不具有因果关系或者起诉根据的与理由和其最终恳求人民确认的权利主张不相符的情形。此种情况下法官正确理解与适用民事诉讼法08条规定的起诉与受理条件从中找出案件蕴涵的民事法律关系性质即：提示出当事人所争议的法律关系核心所在就显得尤为重要。本案原告临沂鑫园公墓理处(以下简称公墓理处)起诉恳求人民依法确认区与区就500亩土地使用权交易行为无效确认其拥有该土地的合法使用权。但区没有为公墓理鑫园工程用地的相关手续该500亩土地使用权尚不在公墓理处名下就是说其诉清人民予以确认和保护的、发生争议或受到损害的民事权益不是公墓理处依法应当受保护的民事权益不符合民事诉讼法08条第(一)项规定的“原告是与本案有直接利害关系的情形。一审裁定认定与适用法律方面的错误二审裁定驳回原告公墓理处的起诉。双方当事人均要求终止履行合同的处理在当事人均要求终止履行合同后人民是否予以支持要看案涉合同法律关系是否有效只有有效的合同才涉及终止履行的问题。终止履行后如何确定当事人的损失以及赔偿责任要根据当事人的过错作出认定。38.运用证据规那么有关规定对当事人提供的证据进展认定本案主要涉及如何运用证据规那么有关规定对双方当事人提供的证据进展认定的问题。该案系建筑工程结算纠纷在10年内文酒共承建宝石厂近30个工程工程由于双方在许多工程中的施工签证及结算手续不完备致使人民在审理该案时对双方当事人提供的证据材料难以认定。为本案可以得到妥善处理对双方当事人对同一分别举出相反的征据根据人民?民事诉讼证据的假设干规定?第73条规定精结合案件情况判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力并对证明力较大的证据予以确认。39.合同效力的认定与处理认定合同效力的要件应当为合同法第52条规定的五种法定情形对违背法律、行政法规的强迫性规定的应只限于全国及其常委合公布的法律和公布的行政法规中的强迫性规定而不能将违背所属各行政部门就行业理发布的行政理规章、规定的内容也作为认定合同效力的条件。40.鉴定结应如何采信鉴定结是指具有专门知识和技能的人员、机构承受人民的委托对诉讼中出现的专门性问题运用其专门知识或者惜助其他科学手段进展分析鉴别并作出判断结。鉴定结是民事诉讼法规定的证据类型之一。人民委托鉴定部门作出鉴定结当事人没有足以反驳的相反证据和理由的应当认定其证明力。但对于有缺陷的鉴定结可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等予以解决。41.诉讼时效的举证与诉讼结果的关系?民法通那么?35条和37条规定：向人民恳求保护民事权利的诉讼时效间为二年诉讼时效间从知道或者应当知道权利被损害时起算。故此当事人超过法律规定的诉讼时效间向人民起诉的其诉讼恳求将得不到支持。界定诉讼时效的起算点或者界定当事人“知道、“应当知道权利被损害的依赖于当事人自己的举证。从理看定债权应当从约定的限届满之日起算诉讼时效；不定债权那么债权人随时可以要求债务人履行义务从债务人回绝之日起算诉讼时效。债权人将不定的债权变更为有明确履行限的债权并债务人的自限届满之日起无债务人以明示的意思表示回绝履行还是以默示的方式表示回绝履行义务均应推定为债权人应当知道权利受到损害诉讼时效开场起算。假如债权人自己举出对已不利的证据应自行承当不利的诉讼结果。42.贷款合同效力如何认定贷款合同是金融机构作为出借方与借款人之间签订的合同。资金理中心是为某一工程资金运转而设立的自收自支的事业法人其性质不属于金融机构无权对外发放贷款。资金理中心的贷款行为违背商业银行法及其他相关金融法规的规定。其对外签订的贷款合同应当认定为无效。一审诉讼恳求与二审上诉恳求的关系本案主要涉及一审诉讼恳求与二审诉讼恳求的关系问题。一审的起诉侵权或反诉侵权确定了一个详细案件的审理范围。假如当事人在上诉审理阶段主张了权利并没有在一审的起诉恳求或反恳求中提出实际上就是在二审中增加了诉讼恳求。按照人民?适用民事诉讼法假设干问题的?84条的规定在二审程序中增加诉讼恳求或提出反诉的如双方当事人不能达成调解协议那么应告知当亨人另行起诉。43.附条件法律行为中所附条件的民事可证性要求根据?民法通那么?第62条的规定民事法律行为可以附条件。但对条件应当具备样的要求相关法律并未作出明确规定。民法理通说可以对条件适格与否的认定提供相应参考根据。除此以外着眼于民事法律制度本质从民事审讯功能和民事裁判的角度出发判断某一能否成为适格之条件时首先要看该是不是可以经由民事证明途径而确定。假如不能那么该不能成为民法上附条件法律行为中的条件。44.如何认定合同约定的违约金是否过高根据?合同法?14条第2款和13条款的规定当事人一方履行合同义务不符合约定给对方造成损失的赔偿额应当相当于因违约给对方造成的损失包括合同履行后可以获得的利益。确定违约金是否过高是否应该予以酌减应该以违约方给对方造成的损失为。人民不宜主动酌减违约金。45.当事人对纠纷的解决方式约定不明时的诉权保护在众多的经济活动中当事人双方在签订合同时往往设定有纠纷解决方式的条款尤其是在签订制式合同时更是如此。而当事人在签订合同时经常会忽略该条款的相关内容及如何协商处理。这就给日后一旦出现纠纷通过何种方式进展解决埋下了隐患。?民事诉讼法?11条第(二)项规定按照法律规定双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机构申请仲裁、不得向人民起诉的告知原告向仲裁机构申请仲裁。?仲裁法?第4条规定当事人采用仲裁方式解决纠纷应当双方自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议一方申清仲裁的仲裁会不予受理。第5条规定当事人达成仲裁协议一方向人民起诉的人民不予受理但仲裁协议无效的除外。人民?适用民事诉讼法假设干问题的?45条规定当事人在书面合同中订有仲裁条款或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议一方向人民起诉的人民裁定不予受理告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。上述规定明确了对民事纠纷采用或裁或审的制度。假如当事人双方选择以仲裁的方式解决纠纷应当有明确的仲裁协议或者在合同中有明确的仲裁条款。?仲裁法?6条规定仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的恳求仲裁的协议。仲裁协议应当具有以下内容：(1)恳求仲裁的意思表示；(2)仲裁事项；(3)选定的仲裁会。以上三项是进展仲裁的必备要件缺一不可。无恳求仲裁的意思表示不清、仲裁事项不明或者没有选定仲裁机构哪种情形发生均不能通过仲裁的方式解决纠纷。46.对?民事诉讼证据的假设干规定?中有关释明权规定的理解与适用2002年4月1日施行的?民事诉讼证据的假设干规定?以下简称?诉讼证据规定?第3条款规定：“人民应当向当事人说明举证的要求及法律后果促使当事人在合理的限内积极、全面、正确、老实地完成举证。第35条款规定：“诉讼过程中当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民根据案件作出的认定不一致的不受本规定第三十四条规定的限制人民应当告知当事人可以变更诉讼恳求。在?诉讼证据规定?第8条第2款、第34条亦分别以人民“应当、“告知、“说明等类似表述规定了法官行使释明权的情形。这是我国审讯首次以解释的方式赋予法官行使释明权的一种法律制度。现代民事诉讼是一项专业性很强的活动。但是诉讼当事多并不精通法律。有的甚至不知法律为何物。在难以实行律师强迫代理律师参与诉讼比例不高的情况下如何保障当事人因法律知识欠缺或诉讼才能缺乏发生的主张不明、不充分而使其权益受到损害得以及时救济?诉讼证据规定?释明权的规定无疑为法官行使释明权提供了法律根据。据此法官就可以指导当事人进展举证、辩从而发现案件的为当事人平等而充分地参与民事诉讼防止因当事人诉讼技巧和才能的差异成为案件审讯结果的因素最终实现公平与正义提供了法律保障。释明权作为一种法律制度在我国刚刚建立。?诉讼证据规定?释明权的规定过于原那么远不能涵盖释明权的全部内容和理的需要。法官如何保持中立原那么在充分草重当事人的处分权不超过合理的限度向当事人释明理上均存在争议以致审讯理中出现法官对释明权的适用范围、情形、程度、时机以及释明的效力等掌握不一或由于释明不当损害当事益的现象。本文以人民一起终审讯决为例对上述问题作粗浅讨。47.如何对合同效力及合同是否生效进展综合评判合同成立与合同生效是完全不同的概念。合同成立是一判断问题是指合同是否存在；合同生效是一个法律评价问题关系到合同能否获得法律所认许的效力。合同成立主要表达当事人的意志表达合同的原那么；合同生效那么表达的价值判断反映了对合同关系的干预。一般情况下合同成立时合同即生效但合同生效后如合同当事人对合同效力没有异议的情况下是可以履行的；但假如合同当事人在履行合同中对合同效力产生了异议那么合同效力的评判应由有权机构进展认定合同当事人自己不能对合同效力进展评判。48.财产侵权纠纷案赵子文与潘日财产侵权纠纷案裁判摘要人民?调整高级人民和中级人民辖第一审民商事案件的?中所称的“当事人一方住所地不在本辖区是指原告、被告中仅有一方当事人住所地不在本辖区不包括原告、被告双方当事人的住所地均不在本辖区的情形。在共同诉讼中原告之一或者被告之一住所地不在本辖区的属于上述所称的“当事人一方住所地不在本辖区。因第三人是参加别人之间的诉讼故无是有恳求权的第三人还是无恳求权的第三人其住所地是否在本辖区不影响案件的辖。49.债权转让合同纠纷案沈银胜天成理与中国华融资产理沈办事处债权转让合同纠纷案裁判摘要一、金融资产理收买和处置银行不良金融债权具有较强的政策性。银行不良金融债权的转让不能完全等同于一般民事主体之间的债权转让行为具有高风险、高收益的特点与等价交换的规律有较为明显的区别。不良债权交易的实物资产不是一般资产买卖关系而主要是一种风险与收益的转移。二、银行不良金融债权以资产包形式整体转让的资产包内各不良金融债权的可回收比例各不一样而资产包一旦形成即具有不可分割性。因此资产包整体买进后如需解除合同也必须整体解除将资产包整体返还。银行不良金融债权的受让人在将资产包中相对优质的债权变卖获益后又通过诉讼恳求部解除合同将资产包中其他债权返还的人民不予支持。三、不良金融资产转让协议之目的是公平合规的完成债权及实物资产的顺利转让在未对受让人是否可以清收债权及清收债权的比例作出承诺和的情况下受让人以合同预盈利目的不能实现为由提出解除合同的诉讼恳求人民不予支持。50.合同解除返还不当得利、赔偿损失广西桂冠电力股份与广西泳臣房地产开发房屋买卖合同纠纷案裁判摘要?合同法?第九十七条规定：“合同解除后尚未履行的终止履行已经履行的根据履行情况和合同性质当事人可以恳求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。合同解除导致合同关系归于消灭故合同解除的法律后果不表现为违约责任而是返还不当得利、赔偿损失等形式的民事责任。51.采矿权纠纷案成都鹏伟实业与江西永修人民、永修鄱湖采砂理工作指导小组采矿权纠纷案裁判摘要】一、当事人在网站发布公开拍卖推介书的行为本质上是就公开拍卖事宜向社会不特定对象发出的要约邀请。在受要约人与之建立合同关系且双方对合同约定的内容产生争议时该要约邀请对合同的解释可以产生证据的效力。二、公平原那么是当事人订立、履行民事合同所应遵循的根本原那么。人民?适用合同法假设干问题的解释二?根据?民法通那么?公平原那么的规定确立了合同履行过程中的情势变更原那么该解释第二十六条规定：“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的当事人恳求人民变更或者解除合同的人民应当根据公平原那么并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。据此由于无法意料的自然环境变化的影响导致合同目的无法实现假设继续履行合同那么必然造成一方当事人获得全部合同收益而另一方当事人承当全部损失受损方当事人恳求变更合同部条款的人民应当予以支持。52.事后抵押应认定为无效中国光大银行与内蒙包头华达合资卧具装饰厂、中国农业银行包头青山区支行、包头青山区人民裁判摘要所谓事后抵押一般是指债务人有多个普通债权人在清偿债务时债务人与其中一个债权人恶意串通将其全部或者部财产抵押给该债权人。这种事后抵押的设定通常发生在债务人业已陷入支付、濒临破产、其财产已经缺乏以清偿全部债务的情况下。设定事后抵押必然导致其降低或者丧失了履行其他债务的才能损害了其他债权人的合法利益。因此这种事后抵押应认定为无效抵押权人对于行使抵押权获得的价款没有优先受偿权已经获得该价款的应当依法予以返还。53.合同内容可对以前发生的进展确认、补充、完善和评价中国信达资产理西安办事处与海南华山房地产开发总、中国建立银行股份西安曲江支行借款合同纠纷裁判摘要当事人签订民事合同具有复杂的动机、目的和作用合同除确定详细的交易关系外还可以具有和指引作用即当事人通过合同对以后发生的权利义务关系进展和指引；合同还可以具有确认和评价的作用即当事人通过合同对双方既往发生的民事法律行为的性质、目的和作用加以确认、补充、完善和评价。54.借款合同纠纷案中的表见代理兴业银行广州分行与深圳机场股份借款合同纠纷案裁判摘要一、根据人民?在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑假设干问题的规定?行为人私刻公章或者擅自使用公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的进展的犯罪行为有明显过错且该过错行为与被害人的经济损失之间有因果关系的对该过错行为所造成的损失依法应当承当赔偿责任。规章制度不健全、用人失察、对其高级理人员监不力属于具有明显过错的详细表现。二、表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以代理人名义订立合同而好心相对人客观上有充分的理由相信行为人具有代理权的该代理行为有效被代理人应按照合同约定承当其与相对人之间的民事责任。但假如合同系以合法形式掩盖目的那么合同依法为无效合同在此情况下不应适用合同法表见代理的规定。55.借款合同纠纷案中国信达资产理贵办事处与贵开磷有限责任借款合同纠纷案裁判摘要连带责任保证和一般保证相区别的重要标志在于：一般保证的保证人享有先诉抗辩权即债权人必须先行对主债务人主张权利在经强迫执行仍不能得到清偿的情况下方能要求保证人承当保证责任；而连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权。在担保债务已经开场计算诉讼时效的情形下不再适用有关保证间的规定营销协议纠纷案56.安徽发行中心与北京德法利科技开展有限责任营销协议纠纷案裁判摘要一、根据人民?适用民事诉讼法审讯监视程序假设干问题的解释?第三十三条的规定人民应当在详细的再审恳求范围内或在抗诉支持当事人恳求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼恳求的不属于再审审理范围。但涉及利益、社会公共利益或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼恳求原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。二、根据人民?适用合同法假设干问题的解释一?第四条的规定合同法施行以后人民确认合同无效应当以全国及其常委会制定的法律和制定的行政法规为根据不得以地方性法规、行政规章为根据。57.居间合同纠纷北京智扬伟博科技开展与创思生物技术工程东莞、河南开封城理居间合同纠纷裁判摘要一、民事诉讼原告起诉时列明多个被告因其中一个被告的住所地在受理案件的人民辖区内故受理案件的人民可以根据被告住所地确定辖权。其他被告假如认为受理案件的人民没有辖权应当在一审辩内提出辖权异议未在此间提出异议的因案件已经进入实体审理阶段辖权已经确定即使受理案件的人民辖区内的被告不是案件的适格被告人民亦可裁定驳回原告对该被告的起诉并不影响案件实体审理无需再移送辖二、合同履行地是指合同主要义务的履行地。居间合同的主要义务履行地应当确定为居间行为地。58.借款担保合同纠纷案中国农业银行长沙先锋支行与湖南金帆理、长沙金霞开发建立借款担保合同纠纷案裁判摘要导致合同当事人分别持有的合同文本内容有出入的原因复杂多样不能据此简单地认定合同某一方当事人存在成心欺诈的情形。合同一方当事人假如据此主张对方当事人恶意欺诈还应当提供其他证据予以证明。59.荷属安的列斯东方航运与中国澄西船舶修造厂船舶修理合同纠纷案裁判摘要船舶虽然在修理厂进展修理但并非全船属于修理厂的修理范围船员始终保持全编在岗状态。在此情况下发生火灾船方主张修理厂对火灾损失承当违约责任的应当对起火点位于船舶修理合同范围之内、修理厂存在不履行合同或者不按约定履行合同的违约行为、火灾损失的存在以及修理厂的违约行为与火灾损失的发生之间存在因果关系等问题承当举证责任。船方不能就上述问题举证的人民对其诉讼恳求不予支持。60.债款合同纠纷中国工商银行股份三门峡车站支行与三门峡铝业股份、三门峡铝业集团借款合同纠纷裁判摘要一、根据?合同法?第八十四条的规定债务人将合同的义务全部或者部转移给第三人的应当经债权人同意。因此债务人向债权人出具承诺书表示将所负债务全部或者部转移给第三人而债权人对此未予承受亦未在债务人与第三人签订的债务转移协议书上加盖公章的应当认定债权人不同意债务转让债务人与第三人之间的债务转让协议对债权人不发生法律效力。二、借新贷还旧贷系在贷款到不能按时收回的情况下作为债权人的金融机构又与债务人订立协议向债务人发放新的贷款用于归还旧贷款的行为。该行为与债务人用自有资金归还贷款从而消灭原债权债务关系的行为具有本质的区别。虽然新贷代替了旧贷但原有的债权债务关系并未消除客观上只是以新贷形式延长了旧贷的还款限。61.委托贷款合同纠纷上海国际信托与上海综合信息交易所、上海三和房地产委托贷款合同纠纷案裁判摘要人民?适用<担保法>假设干问题的解释?第三十九条规定：“主合同当事人双方协议以新贷归还旧贷除保证人知道或者应当知道的外保证人不承当民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的不适用前款的规定。据此借贷合同双方当事人以新贷归还旧贷的合意先后订立多个借贷合同同一担保人在应当知道的情况下在该多个借贷合同上盖章同意担保的应当依法承当担保责任。担保人以上述多个借贷合同之间没有形式及内在联络为由否认以新贷归还旧贷的合同性质进而回绝履行担保责任的人民不予支持。62.互易合同纠纷案史文培与甘肃皇台酿造集团有限责任、北京皇台商