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西方法律思想发展脉络西方法律思想发展脉络学习西方法律思想的意义：“一切历史都是当代史”。历史上的问题在当代社会依然存在。学习的目的在于，深入理解前人对法学的话语体系和问题意识的把握。法律思想史要研究的就是前人对于法律现象的认识史、观念史。西方法律思想的几个关键问题一个主题什么是法两个主线自然法与实在法三个派别自然法学、分析法学、社会法学五个阶段古代（古希腊罗马时期法学）欧洲中世纪 近代法学（17、18C）现代法学（19C、20C）当代法学（二战后，20C60、70年代至今）基本线索：古典自然法学古典自然法学分析实证主义法学分析实证主义法学社会法学社会法学自然法学战后复兴自然法学战后复兴三大学派鼎立（论战）三大学派鼎立（论战）三大派相互靠拢三大派相互靠拢非法学思潮的影响非法学思潮的影响西方法律思想的主要发展阶段：古希腊的正义和法治观念罗马法学欧洲中世纪法学西方近代法学多元化的现代西方法学古希腊古希腊 前前8 8世纪世纪前前3 3世纪世纪特点：城邦小国寡民，并非统一的国家；各城邦法律不同；不存在法律职业。两大对立的城邦法律体系：斯巴达、雅典。古希腊是正义、法治思想的源头。古希腊的法治观念v法律对希腊人来说就是国家的凝聚力。v亚里士多德经典性的法治定义。在政治学中，亚里士多德指出，达到美好生活乃是政治组织的主要目标，而唯一可行的手段就是真正建立起以法律为基础的国家。“法治应当优于一人之治”和“法治应当包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法理又应该本身是制订得良好的法律。”“法治”为最优良的治国方略。“法治法治”包括三要素：包括三要素：第一，法治指向公共或普遍的利益，它不同于为了第一，法治指向公共或普遍的利益，它不同于为了单一阶级或个人利益的宗派统治或暴君专制；单一阶级或个人利益的宗派统治或暴君专制；第二，在依据普遍规则而不是依靠专断命令进行统第二，在依据普遍规则而不是依靠专断命令进行统治的意义上，同时也是在政府重视法规所认可的习治的意义上，同时也是在政府重视法规所认可的习惯和约定常规的比较笼统的意义上，法治意味着守惯和约定常规的比较笼统的意义上，法治意味着守法的统治；法的统治；第三，法治意味着治理心甘情愿的臣民，法治得以第三，法治意味着治理心甘情愿的臣民，法治得以落实的文化落实的文化心理保障在于被治者对于法律的基心理保障在于被治者对于法律的基本信念。本信念。罗马法 前5世纪公元6世纪罗马民族是务实的，具有深厚的“实用理性”的精神传统，正是这种实用理性将希腊人在思辨王国里取得的成果最终落实到了现实的实际事务之中，与人们的实际生活结为一体，在具体的法律制度中体现着理性精神，传承了希腊文化，其结果是使罗马法和罗马法学成为世所公认的西方文明史上最伟大的精神力量之一。职业法学家、专门的法学著作、法学教育、独立的法学流派。内容完备、影响深远：近现代民法学的基础、大陆体系的渊源。罗马法的历史地位（一）形成时期 罗马世俗法学，始于公元前3世纪之后。佛拉维乌斯、柯隆加尼乌斯、阿埃利乌。前304年，佛拉维乌斯将法律诉讼文书盗出来予以公布；公元前254年，柯隆加尼乌斯在公开场合公开地传授法律知识，这成为罗马世俗法学产生的一个重要标志；大约公元前200年，阿埃利乌斯以非神官的身份著有大部头的关于市民法的三部书，这就为后来的世俗法学的产生奠定了基础，标志着罗马法学的形成。严格意义上的罗马法学的世俗化是在公元前100年以后，这时骑士阶层出身的法学家在法学家阶层中占据了主流地位，才形成了严格意义上的罗马世俗法学。罗马法的历史进程罗马法的历史进程（二）发展时期 西塞罗（Cicero，公元前106前43）接受了斯多亚学派的自然法理论，把古希腊的自然法思想发展为系统的自然法论，区分了自然法与人定法，认为自然法是神的理性和自然正义，是衡量人定法的正当性标准。由于法律的统治是理性的统治，所以法治是政体最好的选择。（三）昌盛时期 古典时期，也即黄金时期，也是罗马帝国的繁荣时期，法治观念在罗马深入人心。奥古斯都授予部分法学家以解答权，解答权的授予极大地提高了罗马法学和法学家的地位，刺激了法学家的竞争；学派萨宾派和普罗库鲁斯派。五大法学家盖尤斯（Gaius，130180），保罗（Paulus，？222），乌尔比安（Ulpianus，166228），帕比尼安（Papinionus，150212），莫蒂斯蒂鲁斯（Modestinus，？224），他们协助皇帝立法、解答法律问题、撰写法学著作、从事法学教育，对罗马法学做出了杰出贡献。（四）衰落时期 “引证法”，明确宣布只有五大法学家的著述才具有法律效力，“五大法学家”的称号从此建立；当五大法学家意见不一致时，以多数为准；如果势均力敌时，以帕比尼安为准；如果帕比尼安没有谈到，就以五大法学家中比较公正的为准。这就扼杀了罗马法学的创造性精神，使罗马法学日趋衰落。查士丁尼在位时期（公元527565）。查士丁尼法典、学说汇纂、法学阶梯以及他死后才最后编定的查士丁尼新律，统称“国法大全”，又称“民法大全”。查士丁尼学说汇纂和法学阶梯对世界法学，特别是对近代民法典和民法学的影响是直接而深刻的，它在内容和体例上为大陆法系的德国派和法国派树立了范例。（五）中兴时期 罗马法学经历了上千年的演变，内容丰富而复杂。从总体上看，罗马法学的基本特质可以概括为相互联系的四个方面：以私法为研究中心；以唯理论和自然理性观为指导；重在解决法律实务；同国家权力紧密地结合在一起。“简单商品生产即资本主义前的商品生产的完整的法”恩格斯中世纪法学中世纪法学中世纪（Middle Ages）（约公元476年公元1453年），是欧洲历史上的一个时代（主要是西欧），自西罗马帝国灭亡（公元476年）到东罗马帝国灭亡（公元1453年）的这段时期。另有说法认为中世纪结束于文艺复兴时期。“中世纪”一词是15世纪后期的意大利人文主义者比昂多开始使用的。这个时期的欧洲没有一个强有力的政权来统治。封建割据带来频繁的战争，造成科技和生产力发展停滞，人民生活在毫无希望的痛苦中，所以中世纪或者中世纪早期在欧美普遍被称作“黑暗时代”，传统上认为这是欧洲文明史上发展比较缓慢的时期。政权和神权合二为一的政治制度。其基本特点是：国家元首和宗教领袖同为一人，政权和教权由一人执掌；国家法律以宗教教义为依据，宗教教义是处理一切民间事务的准则，民众受狂热和专一的宗教感情所支配。政教合一制度在中世纪时期拜占庭帝国、沙俄、阿拉伯帝国、印度、意大利等国家或地区实行过。当时封建统治阶级为了维护和加强自己的政治统治，需要利用宗教；而宗教首领为了扩大影响、争夺势力，也需要与封建统治者的联合。掌握神权与掌握政权的两大集团既彼此争夺权势，又相互依赖和利用。欧洲历史上曾出现过宗教控制政权或由封建君主担任教主的局面。教会法学：神学大全 上帝之城经院哲学家的法律观：奥古斯丁（Augustinus，354430）托马斯阿奎那（Thomas Aquinas，12261274）在阿奎那看来，整个宇宙由神、理性、政治权威这三种秩序组成，由此而把法律分成四类：一是永恒法，是神的理性的体现，是上帝用来统治整个宇宙的规则；二是自然法，是永恒法对理性动物的关系，自然法就是上帝引导和统治人类的法律；三是人法，是国家机关制定的法律，人法必须服从于自然法；四是神法，即圣经，是主宰人类的法律，是永恒法的体现。西方近代法学西方近代法学（一）近代法学的主导思想以人为目的而非手段自由思想权利学说（二）17、18世纪古典自然法学派三个阶段：法学与神学的分离 个人权利的推导 应用阶段三大特征:古典自然法学派论说的主题是自然权利说与社会契约论。（三）哲理法学派 哲理法学亦称法的形而上学，它用抽象的思辨方法来研究法律问题。康德（Immanuel Kant，17241804）法的形而上学黑格尔（，17701831）法哲学原理（四）历史法学派 历史法学派主张用历史的观点来考察法律。梅因（Meindert Hobbema，17641844）萨维尼（Fredrich Karl von Savigny，17791861）（五）功利主义法学杰里米边沁（Jeremy Bentham，17481832）约翰斯图尔特密尔（，18061873）分析法学与哲理法学、历史法学并列，是西方十九 世纪三大法学，其主要代表是奥斯丁（John Austin，17901859），1832年出版法理学的范 围一书，建立起分析法学。（六）分析法学（六）分析法学多元化的西方现代法学多元化的西方现代法学（一）自然法学的复兴富勒（Lon Fuller，19021978）法律的道德性罗尔斯（(John Bordley Rawls，19212002）正义论（A Theory of Justice（1971）（二）新分析法学凯尔森（Hans Kelsen，18811973）的纯粹法学哈特（，19071993）的法律的概念罗尔斯（三）社会学法学 1.罗斯科庞德（Roscoe Pound，18741964）提出了 法律的社会控制理论。2.20世纪20、30年代美国现实主义法学兴起。卡多佐（Benjamin Cardozo，18701938）霍姆斯（，18411935）“法律的生命不在于逻辑，而在于经验”的卡尔卢埃林（，18931962）杰罗姆弗兰克（Jerome.N.Frank，18891957）其他法学派其他法学派经济分析法学 罗纳德哈里科斯（Ronald H.Coase，19102013）理查德波斯纳（，1937）法律的经济分析批判法学 罗伯特昂格尔（Roberto Unger，1949）批判法学运动西方马克思主义法学批判法学