公司法若干问题讲座.ppt

公司法若干问题公司法若干问题 主讲人：福州大学法学院主讲人：福州大学法学院 陆文彬陆文彬基本内容基本内容n n一、公司法修改情况简介n n二、公司人格相关法律问题n n三、股东资格与股东权利问题n n四、公司治理结构问题一、公司法修改情况简介一、公司法修改情况简介n n（一）2006年修改情况n n（二）2013年修改情况（一）（一）2006年修改情况年修改情况n n1 1、宗旨变化：、宗旨变化：n n强调经济秩序与交易安全强调经济秩序与交易安全 鼓励投资、公司自鼓励投资、公司自治、公平交易治、公平交易n n2 2、涉及内容：、涉及内容：n n（1 1）鼓励投资兴业；）鼓励投资兴业；n n（2 2）提倡公司自治；）提倡公司自治；n n（3 3）兼顾安全效率；）兼顾安全效率；n n（4 4）保护投资者权益；）保护投资者权益；n n（5 5）优化公司治理结构。）优化公司治理结构。（二）（二）2013年修改情况年修改情况n n1 1、修改目的、修改目的n n进一步鼓励民间投资，完善企业、个人信用公示进一步鼓励民间投资，完善企业、个人信用公示制度体系，创造自由、公平和有序的竞争环境。制度体系，创造自由、公平和有序的竞争环境。n n2 2、主要内容、主要内容n n（1 1）将注册资本实缴登记制改为认缴登记制；将注册资本实缴登记制改为认缴登记制；n n（2 2）放宽了注册资本登记条件；放宽了注册资本登记条件；n n（3 3）简化了公司注册的登记事项和登记文件。简化了公司注册的登记事项和登记文件。二、公司人格相关问题二、公司人格相关问题n n（一）设立中公司有关问题n n（二）一人公司法律制度n n（三）公司能力、资本、章程制度（人格构成要素）n n（四）公司人格否认制度n n（五）公司解散与清算制度（一）设立中公司有关问题（一）设立中公司有关问题n n1 1、设立中公司的概念及法律地位、设立中公司的概念及法律地位n n2 2、相关规定、相关规定n n（1 1）企业法人登记管理条例企业法人登记管理条例第第3636条规定条规定n n（2 2）公司法司法解释三公司法司法解释三 第二至第五条第二至第五条n n3 3、典型案例、典型案例n n福州商贸大厦筹备处与福建佳盛投资发展有限公福州商贸大厦筹备处与福建佳盛投资发展有限公司借款纠纷案司借款纠纷案”（最高人民法院（最高人民法院（20052005）民二终）民二终字第字第147147号判决号判决n n4 4、设立行为的责任处理模式、设立行为的责任处理模式n n5 5、确认设立中公司民事主体资格的积极意义、确认设立中公司民事主体资格的积极意义（二）一人公司法律制度（二）一人公司法律制度n n1、一人公司的界定与基本特征n n2、一人公司存在的合理性分析n n（1）传统社团性体系的弱化与突破n n（2）一人公司存在的经济基础n n（3）一人公司存在的内在动因n n3 3、一人公司制度设计难点及要点、一人公司制度设计难点及要点n n第一、设计严格的出资制度（出资填补责任、出第一、设计严格的出资制度（出资填补责任、出资担保等）资担保等）n n第二、设计限制股东处分公司财产的制度（自我第二、设计限制股东处分公司财产的制度（自我交易、为股东提供担保或贷款、转投资、盈余分交易、为股东提供担保或贷款、转投资、盈余分配等）配等）n n第三、设计严格的公示制度；第三、设计严格的公示制度；n n第四、设计严格的定期审计制度；第四、设计严格的定期审计制度；n n第五、设计严格的信用评估制度；第五、设计严格的信用评估制度；n n第六、设计有效的内部监督制度；第六、设计有效的内部监督制度；n n第七、设计可操作性的公司人格否认制度。第七、设计可操作性的公司人格否认制度。n n4 4、现行法律规定（公司法第、现行法律规定（公司法第57-6357-63条）及评价条）及评价n n投资主体及投资对象的限制；投资主体及投资对象的限制；n n实行严格的资本确定原则，严格规定了最低资实行严格的资本确定原则，严格规定了最低资本金及出资缴资方式本金及出资缴资方式(2013(2013年已经修改，废止法定年已经修改，废止法定资本最低额限制以及一次实缴的限制资本最低额限制以及一次实缴的限制)；n n实行严格的公示、登记和必要的书面记载制度；实行严格的公示、登记和必要的书面记载制度；n n财务方面，实行法定强制审计；财务方面，实行法定强制审计；n n法人人格滥用推定制度。法人人格滥用推定制度。（三）公司能力、资本、章程制度（三）公司能力、资本、章程制度（人格构成要素）（人格构成要素）n n公司能力n n1、公司转投资n n（1）概念基本界定n n（2）转投资的法律风险n n（3）新旧公司法相关规定评析n n1993年公司法第12条 n n2013年新修订的公司法第15、16条规定n n2、公司对外担保n n（1）经典案例介绍n n福建省中福实业股份有限公司与中国工商银行福州市闽都支行借款担保纠纷案最高人民法院(2000)经终字第186号 n n案件涉及法规：1993年公司法第六十条第3款；1993年公司法第214条第3款最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第4条n n（2）对我国现行公司法第16条基本解读n n资本n n1、我国公司资本制度的类型n n2、出资方式n n3、出资瑕疵问题（关注公司法司法解释三第7-12条）n n章程章程1 1、章程的性质、章程的性质2 2、章程自治的边界（与公司法的性质关联）、章程自治的边界（与公司法的性质关联）3 3、公司法具体条文分析、公司法具体条文分析1 1、2 2、3 3、4 4、8 8、4949、0 0、1 1、5 5条条（章程可优先规定）（章程可优先规定）4 4、司法实践中常见情况、司法实践中常见情况（）公司内部机构的概括授权的规定（）公司内部机构的概括授权的规定（）重大事项决策股东一致表决通过的规定（）重大事项决策股东一致表决通过的规定（）强制退股、强制转让股权的规定（）强制退股、强制转让股权的规定（）对（外）内部转让股权的禁止（）对（外）内部转让股权的禁止（四）公司人格否认制度（四）公司人格否认制度n n1、公司人格否认基本含义n n2、公司人格否认制度立法宗旨n n3、我国相关规定（公司法第20条第3款、第63条）分析（五）公司解散与清算制度（五）公司解散与清算制度n n1、公司司法（判决）解散相关问题n n（1）法理分析n n（2）现行规定（公司法第182条、公司法司法解释二第1-6条）n n2、清算义务人的清算责任（公司法司法解释二第18-20条）三、股东资格与股东权利三、股东资格与股东权利n n（一）股东资格问题n n1、股东资格确认相关法律规定与存在问题（1）公司法第25条、31条、32条、73条；（2）公司法解释三第22-29条n n2、股东资格确认依据n n在公司章程记载；在公司章程记载；n n实际履行出资义务实际履行出资义务;n n在公司注册登记机关登记的文件中列名在公司注册登记机关登记的文件中列名;n n 在公司成立后取得公司签发的出资证明书在公司成立后取得公司签发的出资证明书;n n被载入公司股东名册被载入公司股东名册;n n在公司中实际享有资产受益在公司中实际享有资产受益,重大决策和选择管重大决策和选择管理者等权利理者等权利。n n3、股东资格确认法理思路n n思路一：分析争议的法律关系是属于个人法调整还是属于团体法调整；n n思路二：分析争议的法律关系属于公司内部法律关系，还是涉及公司之外第三人法律关系。n n4、股东资格确认相关案例n n（1）因缺少工商登记引发的事实股东纠纷n n（2）出资行为定性引发的股东资格纠纷n n（3）实际出资不到位引发的股东资格纠纷n n（4）附条件的股东资格纠纷n n（5）股东资格的非合意取得纠纷n n（6）挂名股东资格纠纷n n（7）虚拟股东资格纠纷（二）股东权利（二）股东权利n n1、股东知情权n n（1）股东知情权界定n n（2）法律依据n n我国93公司法第32条、110条、176条n n我国现行公司法第33、97条、165条n n（3）实践中疑难问题n n第一，诉讼主体资格问题 n n第二，股东知情权的诉请范围n n会计账簿的查阅权是否包含原始财务凭证规定？n n第三，正当目的举证责任的分配问题n n第四，诉讼时效问题n n关于财务会计报告股东知情权的诉讼时效 n n关于会计账簿股东知情权的诉讼时效。n n第五，判决与执行问题n n2、利润分配请求权n n（1）法律依据n n公司法第4条规定，股东依法享有资产收益等权利；n n公司法第34条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利。n n司法解释四（征求意见稿）第21-25条。n n（2）实践问题：n n能否提起强制利润分配请求之诉？提起条件？n n3、股东退股权n n（1）理论基础n n（2）法律依据 n n2005年公司法第74条、142条；n n（3）实践中问题n n4、股东派生诉讼n n（1）起源于1843年英国1843年福斯诉哈博特尔案（福斯规则）；1846年英国东潘多铅矿诉麦瑞威泽案正式确立；美国1881年确立了公平规则（完善）。n n（2）法律依据n n公司法151条；公司法司法解释一第4条；公司法司法解释二第23条。n n（3）实践中问题n n第一，原告、被告资格问题；n n第二，公司诉讼地位；n n第三，前置程序；n n第四，其他程序问题。n n5、转股权n n第一，股东优先购买权的若干问题；n n（1）优先购买权与股权转让协议的关系n n（2）破产、拍卖程序中的优先购买权n n第二、股权转让与股权附随民事权利义务的转移n n（1）未分配利润的主张n n（2）公司债务的负担n n第三、股权转让与公司的变更登记n n（1 1）股权转让协议生效与公司的变更登记关系）股权转让协议生效与公司的变更登记关系n n（2 2）有限公司股权转让的受让方在未办理股东名）有限公司股权转让的受让方在未办理股东名册变更和工商登记时将自己受让股份再行转让，册变更和工商登记时将自己受让股份再行转让，该股份转让合同是否有效？该股份转让合同是否有效？n n（3 3）股权转让与公司变更登记的附随义务）股权转让与公司变更登记的附随义务n n（4 4）公司不履行登记义务时，合同当事人是否有）公司不履行登记义务时，合同当事人是否有权解除股权转让合同权解除股权转让合同n n第四、瑕疵股权的转让n n（1）未取得股东资格情形下的股权转让；n n（2）股东抽逃出资前提下的股权转让n n（3）出资瑕疵情形下的股权转让。n n第五，特殊情形下的股权转让n n（1）以规避一人公司规定为目的的股权转让n n（2）作为夫妻共同财产的股权转让n n（3）附条件的股权转让n n（4）转让股权中的部分权能的股权转让 n n（5）隐名出资引发的股权转让 n n第六、公司章程对股权转让的限制四、公司治理结构问题四、公司治理结构问题n n（一）董事长制度变革（一）董事长制度变革（9393公司法与公司法与20132013公司法比公司法比较）较）n n1 1、是否担任法定代表人：、是否担任法定代表人：n n法定一元制法定一元制章定一元制章定一元制n n2 2、职权变化：、职权变化：n n不再允许董事会授权董事长在董事会闭会期间行使不再允许董事会授权董事长在董事会闭会期间行使董事会的部分职权；删除董事长签署公司股票、公董事会的部分职权；删除董事长签署公司股票、公司债券的权利；司债券的权利；n n3、职权保留：主持股东会；召集和主持董事会；在董事会通过决议事项时参与行使表决权；检查董事会决议的实施情况。n n（二）股东（大）会制度的变革n n1、股东大会职权的微调（公司法37条）；n n2、股东大会召集程序的激活（公司法第39条第2款，公司法第100条）；n n3、临时股东大会主持权主体的明确（公司法第40条第3款，公司法第101条）n n4、增设股东提案权（公司法第102条第2款）n n5、董事、监事、高管的列席股东大会并接受股东质询的义务（公司法第150条）n n6、股东（大）会决议无效和撤销（公司法第150条）n n【参考案例】：宏智科技双股东大会案。n n（三）董事会制度创新n n1、董事会职权的微调（公司法第46条）；n n2、董事会的召集制度完善（公司法第47条）；n n3、增加利害关系董事回避表决制度（公司法第124条）；n n4、规定上市公司董事会特别机构（独立董事和董事会秘书）n n【参考案例】：广州天源出租汽车有限公司广州天源出租汽车有限公司等与林毅民公司决议侵害股东权纠纷上诉案等与林毅民公司决议侵害股东权纠纷上诉案（2005）穗中法民二终字第1626号 n n（四）监事会制度创新n n1、完善监事会召集程序；n n2、充实监督职权（公司法第53条）；n n新增：弹劾权；股东会的招集与主持权；提案权；诉权。n n3、强化监督手段（公司法第54条）.n n特别调查权；费用保障权；列席董事会会议并有权对有关决议事项提出质询或建议。n n（五）经理制度完善n n1、经理职权的变化（公司法第49条）n n2、董事长与总经理的角色区分n n3、董事长与总经理越权行为的效力n n（六）公司高管的忠实义务和勤勉义务n n1、法律依据n n公司法第147-148条n n2、简要评价