第三章合伙企业法和个人独资企业法.ppt

第三章第三章 合伙企业法和个人独合伙企业法和个人独资资企业法企业法第一节 合伙企业法律制度一、合伙企业的概念w合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。w普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。w有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。w第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。二、普通合伙企业(一)普通合伙企业的设立1、普通合伙企业的设立条件1)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；2)有书面合伙协议；3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资；4)有合伙企业的名称和生产经营场所；5)法律、行政法规规定的其他条件。w出资w第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。w合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。w合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。认缴或者实际缴付w第十七条合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。w以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。2、合伙企业的设立程序 1）申请人与登记机关 2）应提交的文件 3）登记（二）普通合伙事务的执行1、合伙事务的执行方式w具体方式包括以下4种：1)由全体合伙人共同执行；2)由各合伙人分别单独执行合伙事务；3)由1名合伙人执行合伙事务；4)由数名合伙人共同执行合伙事务。2、合伙企业事务执行后果的承担w执行合伙事务的合伙人，对外代表合伙组织，其执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。3、合伙事务的决定 1)必须经全体合伙人同意的合伙事务 2)其他的合伙事务的决定或者由全体合伙人决定，或者依照合伙协议决定，而且合伙协议的约定优先。第三十一条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(一)改变合伙企业的名称；(二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(三)处分合伙企业的不动产；(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(五)以合伙企业名义为他人提供担保；(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。w4、合伙企业内部的利润分配、亏损分担w第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。w合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。（三）合伙企业与第三人的关系 1、合伙与善意第三人的关系 善意第三人是指与合伙善意进行民事行为的人、包括善意取得合伙财产和善意与合伙企业设定其他法律关系的人。w第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2、合伙与债务人的关系 1）合伙债务的性质 合伙与债务人的关系就是合伙人对外承担责任的问题。依照法律规定，合伙人对于合伙债务的清偿责任的性质属于补充性责任，即只有当合伙财产不足以清偿合伙债务时方可由合伙人承担责任 2）合伙人对合伙债务承担无限责任 各合伙人对于财产不足以清偿的债务，负无限清偿责任不以出资额为限。3）合伙人对合伙债务承担连带责任 这带责任意味着：其一，每个合伙人均须对全部合伙债务负责，债务人可以依其选择，请求全体、部分或者个别合伙人清偿，被请求的合伙人须清偿全部的合伙债务，不得以自己承担的份额为由拒绝；其二，每个合伙人对合伙债务的清偿，均对其他合伙人发生清偿的效力；其三，合伙人由于承担连带责任所清偿债务数额超过其应承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。w第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。w第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。w第四十条合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。（四）入伙与退伙 1、入伙 入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加人合伙企业并取得合伙人资格的行为。入伙应具备以下条件：1)全体合伙人的同意；2)入伙人与原合伙人订立书面合伙协议。2、退伙 退伙是在合伙存续期间，合伙人资格的消灭。退伙的效力具体表现为：退伙人丧失合伙人身份，脱离原合伙协议约定的权利义务关系；导致合伙财产的清理与结算。但是，退伙并不必然导致合伙的解散。只有在合伙人为两人的情况下，其中一人退伙则导致合伙的解散。1）合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：(一)合伙协议约定的退伙事由出现；(二)经全体合伙人一致同意；(三)发生合伙人难以继续参加合伙的事由；(四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。2）合伙人有下列情形之一的，当然退伙：(一)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；(二)个人丧失偿债能力；(三)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；(四)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；(五)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。3）合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：(一)未履行出资义务；(二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；(三)执行合伙事务时有不正当行为；(四)发生合伙协议约定的事由。w合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。w退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。w退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。w退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。w合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依照本法第三十三条第一款的规定分担亏损。（五）特殊的普通合伙企业 1、概念：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。1）特殊的普通合伙企业的设立。第五十六条特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。2）特殊的普通合伙企业的责任承担 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。w特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。w执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。三、有限合伙企业 （一）有限合伙企业的概念：由普通合伙人和有限合伙人组成有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。w有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。w有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。（二）有限合伙企业的出资。1、出资方式 有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。2、有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。（三）有限合伙企业合伙事务的执行 1、有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。2、有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（四）有限合伙人 的权利 1、有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。2、有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。3、有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。4、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。5、有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。（五）有限合伙人的责任 1、第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。2、有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。3、新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。4、普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（六）有限合伙人的退伙 1、合伙人有下列情形之一的，当然退伙：1)作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；2)作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；3)合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。2、不视为退伙的情形 1）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。2）作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。3）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。四、合伙企业的解散与清算（一）合伙的解散是指合伙因某些法律事实的发生而使合伙终止，分割合伙企业财产，全体合伙人的合伙关系归于消灭的行为。w合伙企业有下列情形之一的，应当解散：1、合伙期限届满，合伙人决定不再经营；2、合伙协议约定的解散事由出现；3、全体合伙人决定解散；4、合伙人已不具备法定人数满三十天；5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；7、法律、行政法规规定的其他原因。（二）合伙企业的清算 合伙解散的结果是合伙的终止,但合伙宣布解散到最后终止有一个过程，这个过程就是要对合伙的债权、债务进行清算，解决合伙与债权人、债务人的关系及合伙人内部的关系。合伙清算结束后，如原办理了合伙企业登记的，应依法办理合伙企业的注销登记。w案例题 1998年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万出资；各合伙人按相同比例分配盈利，分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1997年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲方要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。根据以上事实，回答下列问题：（1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立，并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？第二节 个人独资企业法律制度 一、个人独资企业概述 (一)个人独资企业的概念 个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。w个人独资企业具有以下特征：1)由一个自然人投资、其财产为投资人个人所有；2)投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任;3)依照个人独资企业法设立；4)个人独资企业须在中国境内设立。(二)个人独资企业和相关经济组织的区别 1、个人独资企业和个体工商户的区别 1)设立条件不同。2)责任承担不同。个人独资企业，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；仅在企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；个体工商户的债务则根据不同情况，个人经营的，个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。3)依据的法律不同。4)个人独资企业是经营实体，是种企业；个体工商户则不采用企业形式。2、个人独资企业与外商独资企业的区别 1)个人独资企业和外商独资企业都是独资企业的形式，但资本的来源不同。前者来自中华人民共和国境内，后者来自中华人民共和国境外。2)个人独资企业采取自然人个人出资形式；外商独资企业可以是单个自然人出资，也可以是单个法人出资。3)个人独资企业依照个人独资企业法设立,外资企业依照外资企业法设立。二、个人独资企业的设立(一)个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人；2、有合法的企业名称；3、有投资人申报的出资；4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;5、有必要的从业人员。(二)个人独资企业的设立程序1、个人独资企业设立申请;2、登记机关核准登记;3、个人独资企业成立。(三)个人独资企业的地位与能力w个人独资企业不是法人。但是，法律确认它能以自己的名义享有一定的权利、承担定的义务，因而承认它有一定的独立的能力。三、个人独资企业的投资人及事务管理 w(一)个人独资企业的投资人w 1、个人独资企业投资人的概念w 个人独资企业投资人是指以其财产投资设立独资企业的自然人,即个人独资企业的投资人应是自然人；个人独资企业的投资人只能是一个自然人；个人独资企业的投资人必须是以私人财产投资的自然人。2、个人独资企业投资人的资格、权利和义务 (1)个人独资企业投资人的资格 (2)个人独资企业投资人的权利 (3)个人独资企业投资人的义务与责任(二)个人独资企业的事务管理 1、个人独资企业事务管理的模式 1)自行管理 2)委托管理 3)聘用他人管理 2、受托人或者被聘用人在管理个人独资企业中的义务w受托人或者被聘用人应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。3、个人独资企业的财务管理 4、个人独资企业劳动管理与社会保障 四、个人独资企业的解散与清算(一)个人独资企业的解散w 解散是使个人独资企业消灭的法律事实。解散形式大致可以分为3类。1、任意解散 2、强制解散 3、法定解散(二)个人独资企业的清算w解散仅仅是个人独资企业消灭的原因，企业并非因解散的事实发生而立即消灭。相反，还须通过清算处理其解散当时未了结的法律关系。w A、B、C三人于三人于1996年年10月达成协议，集资月达成协议，集资8万元共同万元共同开设一商店，其中开设一商店，其中A出资出资2万元，万元，B出资出资2.5万元，万元，C出资出资3.5万元，三人约定按出资比例分享盈利、分担亏损。三方在万元，三人约定按出资比例分享盈利、分担亏损。三方在当月交清全部投资并经核准登记领取营业执照。由于经营当月交清全部投资并经核准登记领取营业执照。由于经营得当得当,年终结算，盈利年终结算，盈利5000元，三人按协议进行了分配。元，三人按协议进行了分配。1997年年2月开始，三人意见发生分歧。月开始，三人意见发生分歧。A在在1997年年9月个人月个人贷款买了一辆汽车从事鲜活商品贩卖，因所运海鲜腐烂，贷款买了一辆汽车从事鲜活商品贩卖，因所运海鲜腐烂，损失损失4万元，万元，A变卖了他的这辆车清偿债务，还清了贷款，变卖了他的这辆车清偿债务，还清了贷款，但仍欠渔场但仍欠渔场2万元。万元。1997年年11月，月，A私自与私自与D商量把自己在商量把自己在商店中的商店中的2万元财产份额转让给万元财产份额转让给D，但，但B、C不同意。在不同意。在B、C不同意的情况下，不同意的情况下，A私自取走了自己的出资私自取走了自己的出资2万元。同年万元。同年年终结算，该合伙商店共亏损年终结算，该合伙商店共亏损6万元。这时，万元。这时，C也要求退伙，也要求退伙，合伙企业难以维持。合伙企业难以维持。B、C商定按进货价格计算，分别得商定按进货价格计算，分别得价值价值l.5万元、万元、2万元的商品，但对合伙债务未作处理。万元的商品，但对合伙债务未作处理。B、C要求要求A分摊商店的亏损，分摊商店的亏损，A以自己已退伙以自己已退伙,应由应由D分摊为分摊为由拒绝分摊。由拒绝分摊。w 1998年初与该商店有业务往来的债权人甲公司获悉商年初与该商店有业务往来的债权人甲公司获悉商店散伙的消息后，找到店散伙的消息后，找到A，要求，要求A清偿合伙企业欠清偿合伙企业欠1997年年货款货款6万元。万元。A说自己早已退出合伙商店，对合伙债务可由说自己早已退出合伙商店，对合伙债务可由D负责，自己不负责。甲公司找到负责，自己不负责。甲公司找到C，C认为按照协议只承认为按照协议只承担债务的担债务的44。甲公司又找。甲公司又找B，B认为还债三人都有份，认为还债三人都有份，他不还，我也不还，要还只以商品折价清偿。为此甲公司他不还，我也不还，要还只以商品折价清偿。为此甲公司向人民法院起诉。同时，由于向人民法院起诉。同时，由于A欠某渔场欠某渔场2万元债务迟迟不万元债务迟迟不还，渔场也诉诸法院，要求还，渔场也诉诸法院，要求A偿还债务。偿还债务。问题问题 1、对于甲公司的债务，、对于甲公司的债务，A、B、C应如何承担财产责任应如何承担财产责任?2、A把自己的份额转让给把自己的份额转让给D的行为是否有效的行为是否有效?D是否成为合是否成为合伙人伙人?3、A退伙的行为是否有效退伙的行为是否有效?4、在合伙债务与个人债务并存的情形下清偿两种债务的、在合伙债务与个人债务并存的情形下清偿两种债务的先后顺序先后顺序?张张欣欣大大学学毕毕业业后后在在家家待待业业三三年年，始始终终未未能能找找到到合合适适的的工工作作。2000年年1月月，他他听听说说个个人人独独资资企企业业法法开开始始施施行行。办办企企业业没没有有资资金金数数额额的的要要求求，于于是是决决定定自自己己干干，成成立立一一家家个个人人独独资资的的小小商商品品批批发发店店。但但因因三三年年来来只只做做过过几几份份临临时时工工作作，张张欣欣手手里里只只有有3000元元的的积积蓄蓄，办办店店要要租租房房、买买货货架架等等，钱钱远远远远不不够够。父父母母为为了了支支持持儿儿子子，拿拿出出7000元元积积蓄蓄送送给给了了张张欣欣。此此后后，张张欣欣找找到到一一个个比比较较满满意意的的店店面面，以以每每月月1000元元的的价价格格租租了了下下来来，留留下下1000元元做做装装修修之之用用，然然后后到到当当地地工工商商行行政政管管理理局局以以个个人人名名义义申申报报8000元元的的出出资资额额，工工商商行行政政管管理理局局依依法法审审查查，向向其其颁颁发发了了营营业业执执照照。小小商商品品批批发发店店很很快快开开业业了了，但但因因张张欣欣根根本本不不懂懂经经营营，又又没没进进行行市市场场调调查查，仅仅凭凭个个人人喜喜好好进进货货，经经营营不不到到2年年，就就拖拖欠欠厂厂家家贷贷款款10000元元，向向甲甲、乙乙、丙丙欠欠债债各各2000元元，欠欠房房租租6000元元。各各债债权权人人不不断断上上门门讨讨债债，张张欣欣感感到到实实在在经经营营不不下下去去了了。于于是是对对各各债债权权人人说说：“我我现现在在正正好好还还剩剩价价值值8000元元的的货货，我我在在营营业业执执照照上上登登记记的的也也是是8000元元，反反正正就就这这些些了了，你你们们拿拿去去顶顶账账好好了了，还还不不上上的的就就不不还还了了。”各各债债权权人人一一致致认认为为张张欣欣应应该该欠欠多多少少还还多多少少，而而不不能能以以登登记记的的出出资资额额为为限限。张张欣欣认认为为登登记记出出资资额额就就是是为为确确定定承承担担责责任任能能力力的的，因因此此8000元元以以外外还还不不上上的的就就可可以以不不还还了了。债债权权人人甲甲知知道道当当初初张张欣欣开开办办企企业业时时，张张欣欣的的父父母母出出资资7000元元的的事事，因因此此提提出出，该该批批发发店店是是以以家家庭庭共共有有财财产产出出资资的的，应应当当由由张张欣欣及及其其父父母母共共同同承承担担责责任任，张张欣欣还还不不上上就就应应由由父父母母还还。张张欣欣认认为为那那7000元元是是父父母母送送给给自自己己的的，因因此此不不是是家家庭庭共共同同出出资资，并并且且也也末末作作家家庭庭出出资资的的登登记记，所所以以仅仅是是其其个个人人出出资资。双双方方争争执执不不下下，各各债债权权人人共共同同将将张张欣欣诉至法院。诉至法院。问题问题试分析各方观点的正误。试分析各方观点的正误。