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案例分析案例分析 案例一：某股份有限公司注册资本为人民币案例一：某股份有限公司注册资本为人民币5 0005 000万元，经万元，经营营3 3年后，经批准可增资，该公司以股票票面和低于票面金额价年后，经批准可增资，该公司以股票票面和低于票面金额价格向社会公开发行，实际所得人民币格向社会公开发行，实际所得人民币3 0003 000万元。万元。2 2年后，由于年后，由于市场行情变化，该公司开始亏损，连续亏损市场行情变化，该公司开始亏损，连续亏损2 2年，共计人民币年，共计人民币 1 2001 200万元。股东大会罢免了原董事长，选出了新的董事长，经万元。股东大会罢免了原董事长，选出了新的董事长，经过过1 1年改革，公司盈利人民币年改革，公司盈利人民币600600万元，公司考虑到各股东多年万元，公司考虑到各股东多年来经济利益一直受损，故决定将该利润分配给股东。自此后，来经济利益一直受损，故决定将该利润分配给股东。自此后，公司业务蒸蒸日上，不仅弥补了公司多年损失，而且发展越来公司业务蒸蒸日上，不仅弥补了公司多年损失，而且发展越来越快。至越快。至20062006年，公司财务状况良好，法定公积金占公司注册年，公司财务状况良好，法定公积金占公司注册资本的资本的45%45%，公司决定鉴于公司良好的财务状况，法定公积金不，公司决定鉴于公司良好的财务状况，法定公积金不再提取，为扩大公司规模，公司股东大会决定把全部法定公积再提取，为扩大公司规模，公司股东大会决定把全部法定公积金转为公司资本。金转为公司资本。问：问：该公司的做法有哪些不合法之处？该公司的做法有哪些不合法之处？案例分析案例分析 分析：分析：不合法之处表现为：不合法之处表现为：（1 1）以以低低于于票票面面金金额额价价格格发发行行股股票票不不对对。公公司司法法第第128128条条规规定定，股股票票发发行行价价格格可可以以按按票票面面金金额额，也也可可以以超超过过票票面面金金额额，但但不不得得低于票面金额。低于票面金额。（2 2）决决定定将将该该利利润润分分配配给给股股东东不不对对。公公司司法法第第167167条条规规定定，公公司司分分配配当当年年税税后后利利润润时时，应应当当提提取取利利润润的的10%10%列列入入公公司司法法定定公公积积金金。公公司司的的法法定定公公积积金金不不足足以以弥弥补补以以前前年年度度亏亏损损的的，在在依依法法提提取取法法定定公公积积金金之之前前，应应当当先先用用当当年年利利润润弥弥补补亏亏损损。公公司司应应先先从从税税后后利利润润中中提提取取公公积积金金，才才能能用用于于利利润润分分配配，而而不不能能直直接接用用于于分配，且在存在亏损的情况下，不能分配。分配，且在存在亏损的情况下，不能分配。（3 3）法法定定公公积积金金不不再再提提取取不不对对。公公司司法法第第167167条条第第2 2款款规规定定：“公公司司法法定定公公积积金金累累计计额额为为公公司司注注册册资资本本的的50%50%以以上上的的，可可以以不不再再提提取取。”本本案案公公司司法法定定公公积积金金只只占占公公司司注注册册资资本本的的45%45%，所所以以仍应提取。仍应提取。（4 4）公公司司股股东东大大会会决决定定把把全全部部法法定定公公积积金金转转为为公公司司资资本本不不对对。公公司司法法第第167167条条第第3 3款款规规定定：“法法定定公公积积金金转转为为资资本本时时，所所留留存存的的该该项项公公积积金金不不得得少少于于转转增增前前公公司司注注册册资资本本的的25%25%。”因因此此，不能将全部法定公积金转为公司资本。不能将全部法定公积金转为公司资本。案例二：我国某机械制造厂欲引进国外先进技术生产汽车，经案例二：我国某机械制造厂欲引进国外先进技术生产汽车，经与美国一家汽车公司协商，达成合资经营协议。该协议的主要内与美国一家汽车公司协商，达成合资经营协议。该协议的主要内容为：（容为：（1 1）合营企业的注册资本为）合营企业的注册资本为900900万美元，其中中方出资万美元，其中中方出资680680万美元，美方出资万美元，美方出资220220万美元。中方出资方式是：场地使用费万美元。中方出资方式是：场地使用费8080万万美元，机械设备美元，机械设备300300万美元，厂房万美元，厂房200200万美元，知识产权万美元，知识产权100100万美元；万美元；美方出资方式是：知识产权美方出资方式是：知识产权120120万美元（已设定抵押权），机械设万美元（已设定抵押权），机械设备备100100万美元（系向某国租赁来的）。（万美元（系向某国租赁来的）。（2 2）合营企业今后以向社）合营企业今后以向社会发行股票的方式筹集企业扩大再生产的资本。（会发行股票的方式筹集企业扩大再生产的资本。（3 3）注册资本一）注册资本一般不得增加，除非经股东大会通过。（般不得增加，除非经股东大会通过。（4 4）以中方名义向银行贷款）以中方名义向银行贷款450450万美元，作为合资企业的流动资金，此贷款由中方所在地的财万美元，作为合资企业的流动资金，此贷款由中方所在地的财政局提供担保。（政局提供担保。（5 5）在合同执行中如果发生争议，双方同意选择）在合同执行中如果发生争议，双方同意选择适用外方国家的法律解决。适用外方国家的法律解决。问：问：该协议在内容上有哪些违法之处？该协议在内容上有哪些违法之处？分析：分析：该协议违法之处有：该协议违法之处有：（1）外外方方出出资资低低于于25%。中中外外合合资资经经营营企企业业法法第第4条条规规定定，在在合合营营企企业业的的注注册册资资本本中中，外外国国合合营营者者的的投投资资比比例例一一般般不不低低于于 25%。（2）无无货货币币出出资资。合合营营企企业业的的形形式式为为有有限限责责任任公公司司，在在出出资资方方式式上上应应遵遵守守公公司司法法的的规规定定，公公司司法法规规定定，有有限限责责任任公公司司货货币币出出资资金金额额不不得得低低于于注注册册资资本本的的30%。本本案案例例合合营营双双方方分分别别以以场场地地使使用费、机械设备、厂房、知识产权出资，完全无货币出资。用费、机械设备、厂房、知识产权出资，完全无货币出资。（3）不不能能发发行行股股票票。合合营营企企业业的的形形式式为为有有限限责责任任公公司司，有有限限责责任任公司不能发行股票。公司不能发行股票。（4）没没有有股股东东大大会会。中中外外合合资资经经营营企企业业法法规规定定，合合营营企企业业采采取取董董事事会会制制，董董事事会会讨讨论论决决定定合合营营企企业业的的一一切切重重大大问问题题。合合营营企企业业没有股东大会。没有股东大会。（5 5）设设定定抵抵押押和和租租赁赁来来的的财财产产不不能能作作为为出出资资。中中外外合合资资经经营营企企 业业采采取取有有限限责责任任公公司司方方式式设设立立，公公司司设设立立时时的的资资本本是是公公司司自自有有资资本本，不能是借入资本。不能是借入资本。（6 6）财政部门和政府机关不能作为担保机构。）财政部门和政府机关不能作为担保机构。（7 7）不不能能适适用用外外国国法法。中中外外合合资资经经营营企企业业合合同同发发生生争争议议的的，尽尽管管是是涉涉外外合合同同，但但是是它它属属于于强强制制适适用用中中国国法法的的情情形形，发发生生争争议议后后只只能能依据中国法解决。依据中国法解决。