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国有企业改制与资本运作国有企业改制与资本运作 第一部分：国有企业改制过程中涉及的若第一部分：国有企业改制过程中涉及的若第一部分：国有企业改制过程中涉及的若第一部分：国有企业改制过程中涉及的若干问题干问题干问题干问题 第二部分：企业改制前后的资本运作第二部分：企业改制前后的资本运作第二部分：企业改制前后的资本运作第二部分：企业改制前后的资本运作 第一部分第一部分：国有企业改制过程中涉及国有企业改制过程中涉及的若干问题的若干问题 一、建立现代企业制度是国有企业改革的方向一、建立现代企业制度是国有企业改革的方向二、相关概念的简单介绍二、相关概念的简单介绍三、全民所有制企业和有限责任公司的区别三、全民所有制企业和有限责任公司的区别四、公司制改造中原企业债权债务的处理的法律规定四、公司制改造中原企业债权债务的处理的法律规定一、建立现代企业制度是国企改革的方向 背景背景 十三届四中全会明确提出按照十三届四中全会明确提出按照“产权清晰，权责明确，产权清晰，权责明确，政企分开，管理科学政企分开，管理科学”的基本要求，推进现代企业制度试点的基本要求，推进现代企业制度试点工作工作 十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定问题的决定 2000 2000年基本完成国有经济布局调整和建立现代企业制度年基本完成国有经济布局调整和建立现代企业制度的目标的目标 2000 2000年年9 9月颁布国有大中型企业建立现代企业制度和月颁布国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范（试行）加强管理的基本规范（试行）一、现代企业制度的特点 1 1、三权分离而不是两权分离、三权分离而不是两权分离 所有权、经营权所有权、经营权 法人所有权、股权、经营权法人所有权、股权、经营权 2 2、企业实物资产与价值资产的分离、企业实物资产与价值资产的分离 实物资产、股票实物资产、股票 3 3、有限责任制、有限责任制 三、全民所有制企业与有限责任公司的区别 1、法律依据不同企业：全民所有制工业企业法（1988）公司：公司法（1994）2、关于出资主体企业：主体单一公司：主体多元化。包括（机关法人、事业单位法人、社会团体法人，企业法人，城市居民委员会、村委会、自然人）3 3、出资、出资 企业：无明确要求企业：无明确要求 公司：要求明确公司：要求明确可以使用货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作为出资可以使用货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作为出资工业产权、非专利技术不得超过注册资本工业产权、非专利技术不得超过注册资本2020；高新技术可到；高新技术可到35%35%有有最最低低注注册册资资本本的的要要求求（生生产产、商商品品批批发发5050万万；商商品品零零售售3030万万；科科技技开发、咨询、服务开发、咨询、服务1010万）万）出资程序的要求（无形产权的评估、财产权利的过户、验资等）出资程序的要求（无形产权的评估、财产权利的过户、验资等）44、财产的处分、财产的处分 企业：国家可以根据直接处分企业财产企业：国家可以根据直接处分企业财产 公司：股东无权直接处分公司财产公司：股东无权直接处分公司财产 5 5、组织机构和管理制度、组织机构和管理制度 企业：老三会：党委会、职代会和工会企业：老三会：党委会、职代会和工会 公司：新三会：股东会、董事会、监事会和经理层组成。公司：新三会：股东会、董事会、监事会和经理层组成。新三会的职责：新三会的职责：股股东东会会为为最最高高权权力力机机构构，选选举举产产生生董董事事和和监监事事，并并对对重重大大事项有决定权事项有决定权董董事事会会为为执执行行机机构构，负负责责股股东东会会决决议议的的实实施施，聘聘任任经经理理和和根根据据经经理理提提名名聘聘任任副副经经理理和和财财务务负负责责人人，决决定定公公司司内内部部设设置和制定管理制度，对公司重大事项制定方案置和制定管理制度，对公司重大事项制定方案监监事事会会是是公公司司的的监监督督机机构构；经经理理负负责责公公司司的的日日常常经经营营管管理理，对董事会负责对董事会负责 1 1）决定公司的经营方针和投资计划；）决定公司的经营方针和投资计划；2 2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；3 3）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；4 4）审议批准董事会的报告；）审议批准董事会的报告；5 5）审议批准监事会或者监事的报告；）审议批准监事会或者监事的报告；6 6）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；7 7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；8 8）对公司增加或者减少注册资本作出决议；）对公司增加或者减少注册资本作出决议；9 9）对发行公司债券作出决议；）对发行公司债券作出决议；10 10）对股东向股东以外的人转让出资作出决议；）对股东向股东以外的人转让出资作出决议；11 11）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；12 12）修改公司章程。）修改公司章程。股东会的具体权限股东会的普通决议和特别决议的通过普通决议：普通决议：二分之一以上二分之一以上特别决议：特别决议：三分之二以上三分之二以上 特别决议特别决议包括：公司增加或者减少注册资本；包括：公司增加或者减少注册资本；公司合并、分公司合并、分立、解散或变更公司形式；修改公司章程。立、解散或变更公司形式；修改公司章程。公司董事会的具体权限 1）负责召集股东会，并向股东会报告工作；2）执行股东会的决议；3）决定公司的经营计划和投资方案；4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损；6）制订公司增加或者减少注册资本的方案；7）拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8）决定公司内部管理机构的设置；9）聘任或者解聘公司经理（总经理），根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；10）制定公司的基本管理制度。监事会的具体权限 1）检查公司财务；2）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；4）提议召开临时股东会；5）公司章程规定的其他职权。经理层的具体权限 1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；3）拟订公司内部管理机构设置方案；4）拟订公司的基本管理制度；5）制定公司的具体规章；6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；7）聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；8）公司章程和董事会授予的其他职权。6 6、名称、名称 企业：公司、集团公司、总公司或厂之类企业：公司、集团公司、总公司或厂之类 公公司司：有有限限责责任任公公司司、有有限限公公司司、股股份份有有限限公公司司、集集团团有限公司、集团有限责任公司、集团股份有限公司有限公司、集团有限责任公司、集团股份有限公司7 7、设立程序：、设立程序：企业：主管部门的审批加上工商登记手续企业：主管部门的审批加上工商登记手续 公司：股东设立公司的协议及工商登记公司：股东设立公司的协议及工商登记8 8、法定代表人的产生：、法定代表人的产生：企企业业：由由主主管管部部门门委委任任或或招招聘聘、由由职职工工代代表表大大会会选选举举，由主管部门批准产生的由主管部门批准产生的 公司：董事长董事会选举产生公司：董事长董事会选举产生 四、公司制改造中原企业债权债务处理的一些法律规定 最高人民法院于最高人民法院于最高人民法院于最高人民法院于2003200320032003年年年年1 1 1 1月月月月4 4 4 4号颁布关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若号颁布关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若号颁布关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若号颁布关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定干问题的规定干问题的规定干问题的规定 1、国有企业依公司法整体改造为国有独资有限责任公司的，原企业的债务，由改造后的有限责任公司承担。2、企业通过增资扩股或者转让部分产权，实现他人对企业的参股，将企业整体改造为有限责任公司或者股份有限公司的，原企业债务由改造后的新设公司承担。3、企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。4、企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。第二部分：企业改制前后的资本运作一、公司直接改制上市（IPO）二、公司借壳上市一、企业改制直接发行上市一、企业改制直接发行上市（一）公司发行股票的意义（一）公司发行股票的意义 1 1、有利于发行公司筹集生产建设资金、有利于发行公司筹集生产建设资金发发行行普普通通股股股股票票，资资本本具具有有永永久久性性，无无到到期期日日，不不须须归归 还还，这这对对于于保保证公司对资本的最低需要，维护公司长期稳定发展极为有利证公司对资本的最低需要，维护公司长期稳定发展极为有利发行普通股股票没有固定的股利负担，筹资风险较小发行普通股股票没有固定的股利负担，筹资风险较小发发行行普普通通股股股股票票是是公公司司最最基基本本的的资资金金来来源源，反反映映了了公公司司的的实实力力，为为债债权人提供保证，改善了资本结构，增强了公司的举债能力权人提供保证，改善了资本结构，增强了公司的举债能力 2 2有利于企业转换经营机制有利于企业转换经营机制 3 3有利于强化企业经营管理有利于强化企业经营管理 4 4有利于树立公司形象，提高市场占有率有利于树立公司形象，提高市场占有率 5 5有利于分散公司的经营风险有利于分散公司的经营风险 （二）、股份有限公司的设立（二）、股份有限公司的设立 1 1、设立条件、设立条件 1 1）发起人符合法定人数；）发起人符合法定人数；5 5人以上（含人以上（含5 5人）人）;2 2）发起人认缴达到法定资本最低限额；）发起人认缴达到法定资本最低限额；10001000万元万元;3 3）股份发行、筹办事项符合法律规定；）股份发行、筹办事项符合法律规定；4 4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过；）发起人制订公司章程，并经创立大会通过；5 5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；6 6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件;7 7）国务院授权部门或者省级人民政府批准。）国务院授权部门或者省级人民政府批准。2 2、设立方式、设立方式 发起设立发起设立 募集设立募集设立 变更设立变更设立（三）、股份公司发行股票及上市的条件（三）、股份公司发行股票及上市的条件1 1、实质要件、实质要件 a.a.其生产经营符合国家产业政策其生产经营符合国家产业政策;b.b.其发行的普通股限于一种，同股同权其发行的普通股限于一种，同股同权;c.c.在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的不少于人民币在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的不少于人民币30003000万元，万元，但国家另有规定的除外但国家另有规定的除外;d.d.发行后公司股本总额不少于人民币五千万元发行后公司股本总额不少于人民币五千万元;e.e.开业时间在三年以上，国有企业改制设立或国有大中型企业新设开业时间在三年以上，国有企业改制设立或国有大中型企业新设设立，业绩可以连续计算设立，业绩可以连续计算;f.f.最近三年连续盈利最近三年连续盈利;g.g.向社会公众发行的部分不少于公司拟发行的股本总额的向社会公众发行的部分不少于公司拟发行的股本总额的25%25%，股本，股本总额超过总额超过4 4亿元人民币的，证监会按照规定可以酌情降低向社会公众发行亿元人民币的，证监会按照规定可以酌情降低向社会公众发行部分的比例，但是最低不少于公司拟发行的股份总额的部分的比例，但是最低不少于公司拟发行的股份总额的10%;10%;h.h.在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载;i.i.符合公司法关于股份公司的组织结构规定符合公司法关于股份公司的组织结构规定;j.j.无形资产占净资产总额无形资产占净资产总额20%20%以下以下.2 2、其它要求、其它要求 （1 1）关于对拟发行上市企业改制情况进行调查的通知（证监发字关于对拟发行上市企业改制情况进行调查的通知（证监发字19982591998259号）号）（2 2）股票发行审核备忘录股票发行审核备忘录 （3 3）关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知（证监发行字关于进一步规范股票首次发行上市有关工作的通知（证监发行字20031162003116号）号）a.a.提高了股份有限公司设立满三年的要求提高了股份有限公司设立满三年的要求 除外：整体改制、整体变更、国务院批准豁免、主营业务和管理层变更后除外：整体改制、整体变更、国务院批准豁免、主营业务和管理层变更后三年三年 b.b.提高了对拟上市公司独立性的要求提高了对拟上市公司独立性的要求 c.c.面向市场独立经营的能力，产品销售或原料采购面向市场独立经营的能力，产品销售或原料采购.不得超过不得超过 d.d.完整的业务体系，委托销售或委托采购完整的业务体系，委托销售或委托采购.不得超过不得超过 e.e.具有开展生产经营所必备的资产，利用大股东资产具有开展生产经营所必备的资产，利用大股东资产.不得超过不得超过 （四）、国有企业改制为上市公司的工作流程 1 1、企业提出改组设立股份公司的申请、企业提出改组设立股份公司的申请 初步可行性研究初步可行性研究 主管部门的批准主管部门的批准 2 2、选聘中介机构、选聘中介机构 主承销商（财务顾问）主承销商（财务顾问）会计审计机构会计审计机构 资产评估机构资产评估机构 律师事务所律师事务所 3 3、制定并实施改制、重组方案、制定并实施改制、重组方案 基本要求：人员独立；资产完整；财务独立；基本要求：人员独立；资产完整；财务独立；原则：产权清晰；结构合理、体系完整；下岗分流、减员增效；原则：产权清晰；结构合理、体系完整；下岗分流、减员增效；避免同业竞争；减少关联交易；创造良好的市场形象和市场概念；避免同业竞争；减少关联交易；创造良好的市场形象和市场概念；4 4、股份有限公司设立、股份有限公司设立 省级人民政府的批准；创立大会；营业执照省级人民政府的批准；创立大会；营业执照 5 5、上市辅导、上市辅导 具有主承销商资格的证券公司具有主承销商资格的证券公司 辅导期限为一年辅导期限为一年 辅导验收辅导验收 辅导有效期为三年辅导有效期为三年 6 6、制作股票发行申报材料、制作股票发行申报材料 发行人的申请发行人的申请 包括董事会决议、股东大会决议等文件在内的有关本次发行包括董事会决议、股东大会决议等文件在内的有关本次发行的授权文件的授权文件 招股说明书（包括招股意向书、发行公告等招股说明书（包括招股意向书、发行公告等)有关本次募集资金运用的文件。有关本次募集资金运用的文件。发行申请材料的附件（包括发行人最近三年经审计的财务报发行申请材料的附件（包括发行人最近三年经审计的财务报告、法律意见书、主承销商尽职调查报告）告、法律意见书、主承销商尽职调查报告）7、证券监督管理机构的核准A 受理申请文件 券商通道B 初审 30日初次反馈意见，募投项目报发改委（计委和经贸委）C 发行审核委员会的审核、投票D 核准发行E 复议8、股票发行及上市国有企业改制为上市公司的工作流程国有企业改制为上市公司的工作流程企业提出企业提出改组申请改组申请选聘中选聘中介机构介机构制定并实施改制定并实施改制、重组方案制、重组方案设立股份设立股份有限公司有限公司制作股票发行制作股票发行申报材料申报材料证券监督管理证券监督管理机构的核准机构的核准股票发行股票发行及上市及上市上市辅导上市辅导 二、企业改制后并购上市公司（买壳上市）（一）、什么是买壳上市 买壳上市是指非上市公司购买一家上市公司一定比例的股权来取得上市的地位，然后注入自己有关业务及资产，实现间接上市的目的（二）、买壳的目的1、实现从证券市场直接融资的目的2、对上市资格的旺盛需求和有限供给使得上市公司成为稀缺性资源和重要的无形资产3、买壳上市具有巨大的新闻和宣传效应4、获得上市公司的政策优势或经营特权（三）、买壳上市的程序步骤 第一步买壳 1、收购方式 1）通过二级市场收购流通股权适合于股权分散、股权全部流通的壳公司 2）通过受让非流通股取得股权适合于股权集中，非流通股股东控制的壳公司 国有股、法人股的直接受让 控股国有股、法人股的持有人公司 a.直接从控股股东的控制人处受让控股股东的控制权 b.通过对控股股东进行增资，从而控制控股股东 c.通过与控股股东合资，由控股股东以上市公司股权出资,与收购方共同设立新公司，但是新公司中由收购方控股，从而间接取得上市公司的控制权2 2、收购程序、收购程序根据上市公司收购管理办法根据上市公司收购管理办法1 1）协议收购）协议收购:2 2）全全面面要要约约收收购购：拟拟持持有有3030以以上上股股份份向向证证监监会会报报告告要要约约收收购购报报告告书书并并发发布布提提示示性性公公告告（1515天天无无异异议议）公公告告要要约约被被收收购购公公司司董董事事会会报报告告书书和和独独立立财财务务顾顾问问报报告告股股东东预预受受要要约约要要约到期办理过户手续约到期办理过户手续提出书面报告提出书面报告3 3）要约收购的豁免：）要约收购的豁免：3 3、国有股转让的审批、国有股转让的审批 根根据据财财政政部部关关于于股股份份有有限限公公司司国国有有股股权权管管理理工工作作有有关关问问题题的的通通知知（200200号文）号文）1 1）中中央央单单位位或或省省级级财财政政（国国资资）部部门门关关于于转转让让或或划划转转国国有有股股 权权的的申申请请报报告；告；2 2）中央单位或省级人民政府关于股权转让或划转的批准文件；）中央单位或省级人民政府关于股权转让或划转的批准文件；3 3）国有股权转让可行性研究报告、转让收入的收取及使用管理的报告；）国有股权转让可行性研究报告、转让收入的收取及使用管理的报告；4 4）转让方、受让方草签的股权转让协议；）转让方、受让方草签的股权转让协议；5 5）公司上年度及近期财务审计报告和公司前名股东名称、持股情况及）公司上年度及近期财务审计报告和公司前名股东名称、持股情况及以前年度国有股权发生变化情况；以前年度国有股权发生变化情况；6 6）受让方或划入方基本情况、营业执照及近年财务审计报告）受让方或划入方基本情况、营业执照及近年财务审计报告;7 7）受让方与公司、转让方的债权债务情况；）受让方与公司、转让方的债权债务情况；8 8）受让方在报财政部审批受让国有股权前个月内与转让方及公司发生的）受让方在报财政部审批受让国有股权前个月内与转让方及公司发生的股权转让、资产置换、投资等重大事项的资料；股权转让、资产置换、投资等重大事项的资料；9 9）受让方对公司的考察报告及未来个月内对公司进行重组的计划（适）受让方对公司的考察报告及未来个月内对公司进行重组的计划（适用于控股权发生变更的转让情形）；用于控股权发生变更的转让情形）；10 10）关于股权转让的法律意见书。）关于股权转让的法律意见书。4 4、收购价款的支付、收购价款的支付买壳上市的程序步骤 第二步换壳 资产置换：即将壳公司原有的不良资产剥离出卖给关联公司，再将优质资产注入到壳公司,提高壳公司的业绩，从而达到再融资资格,实现融资目的 再融资的方式 配股、增发和发行可转债谢谢大家