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第第1章章 电子商务法概述电子商务法概述主要内容主要内容主要内容主要内容学习要点学习要点学习要点学习要点1.1 电子商务法的概念与调整范围电子商务法的概念与调整范围1.2 电子商务法的性质与地电子商务法的性质与地位位1.3 电子商务法的特点与基本原则电子商务法的特点与基本原则1.4 国内外电子商务立法实践国内外电子商务立法实践了解电子商务法的概念与性了解电子商务法的概念与性质。质。掌握电子商务法的特点与基掌握电子商务法的特点与基本原则。本原则。了解电子商务法的地位与作了解电子商务法的地位与作用。用。了解国际组织电子商务立法了解国际组织电子商务立法的内容。的内容。了解各国电子商务立法的特了解各国电子商务立法的特点。点。掌握我国电子商务立法现状掌握我国电子商务立法现状与发展趋势。与发展趋势。案例导入案例导入阿里巴巴中文域名纠纷案阿里巴巴中文域名纠纷案 杭州阿里巴巴网络公司成立于1999年9月，不过，该公司出具的证据表明：他们公司的创办者早在1998年12月，就已开通了“阿里巴巴”网站。北京正普科技发展公司是一家颇具规模的软件批发商，1999年4月29日，正普公司申请注册了两个国际顶级域名 和，并把自己的网站起名为“阿里巴巴”网站。2000年1月18日正普公司在第一时间上了CNNIC的网站，进行了中文域名的注册申请，发现“阿里巴巴”这个中文域名已经被CNNIC预留了。正普公司感到十分失望。为了讨回失去的中文域名“阿里巴巴”，向北京市第一中级人民法院提起诉讼。案例导入案例导入 2001年12月10日，北京市第一中级人民法院对这起全国首例“中文域名纠纷案”做出判决：“由于杭州阿里巴巴公司对阿里巴巴网站使用在先，而且这个网站具有较高知名度，如果他人注册会使网络用户产生误认，因此，原告要求返还中文域名“阿里巴巴”的请求，不予支持。”讨论：讨论：（1）北京市第一中级人民法院的判决有何法律依据？（2）怎样理解域名管理中的“申请在先”原则？1.1 电子商务法的概念与调整范围电子商务法的概念与调整范围电子商务的概念电子商务的概念1 电子商务就是通过互联网、广播电视网和电信网络等电子信息网络进行的商务活动。世界贸易组织在电子商务与世界贸易组织的作用中也曾认为：“电子商务可以简单地定义为，通过电子通信网络进行产品的生产、广告、销售和分配。”1.1 电子商务法的概念与调整范围电子商务法的概念与调整范围电子商务法的概念电子商务法的概念2 电子商务法是指调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称,电子商务法是一个新兴的综合法律领域。已有电子商务法：l计算机记录法律价值的报告l电子资金传输示范法l电子商务示范法l电子商务示范法实施指南l电子签名统一规则1.1 电子商务法的概念与调整范围电子商务法的概念与调整范围电子商务法的调整范围电子商务法的调整范围3 电子商务法的基本含义中已经涉及了电子商务法的调整对象问题。电子商务法是调整以数据电文为交易手段而形成的商事关系的规范体系。贸法会在电子商务示范法中所给数据电文的定义是：就本法而言，数据电文是指以电子手段、光学手段或类似手段生成、发送、接收或存储的信息。数据电文包括但不限于电子数据交换（EDI）、电子邮件、电报、电传或传真所传递的信息。当以数据电文为交易手段，即为无纸化形式时，一般应由电子商务法来调整。1.1 电子商务法的概念与调整范围电子商务法的概念与调整范围电子商务法的基本法律制度电子商务法的基本法律制度4 电子证据法律制度。电子商务合同的制度。电子签名的法律制度。电子认证法律制度。电子支付法律制度。电子商务物流法律制度。电子商务税收法律制度。电子商务安全法律制度。电子商务知识产权法律制度。电子商务隐私权法律制度。电子商务消费者权益法律制度。电子商务监管法律制度。电子商务经营法律制度。电子商务市场法律制度。电子商务司法管辖法律制度。电子商务仲裁法律制度。1.2 电子商务法的性质与地位电子商务法的性质与地位电子商务法的性质电子商务法的性质1l私法和公法的结合l制定法l具有国际性的国内法电子商务法的作用电子商务法的作用2l市场经济健康发展的需要l科学技术顺利发展的需要l规范电子商务活动的需要1.2 电子商务法的性质与地位电子商务法的性质与地位l归于民法l归于商法l归于经济法l电子商务法属于独立的法律部门电子商务法的地位电子商务法的地位3电子商务法是一个全新的、独立的法律部门。电子商务法是一个全新的、独立的法律部门。1.3 电子商务法的特点与基本原则电子商务法的特点与基本原则电子商务法的特点电子商务法的特点1l国际性l技术性l开放性l安全性l复合性l程序性电子商务法的基本原则电子商务法的基本原则2l交易自治原则l证据平等原则l中立原则l安全性原则1.4 国内外电子商务立法实践国内外电子商务立法实践国际组织电子商务立法国际组织电子商务立法1l联合国贸法会的电子商务立法（电子商务示范法、统一电子签名规则）l其他国际组织的电子商务立法（WTO、OECD、WIPO、国际商会）l地区性国际组织（ASEAN、欧盟）1.4 国内外电子商务立法实践国内外电子商务立法实践外国的电子商务立法外国的电子商务立法2l美国电子商务的政策与立法（电子商务宪章全球电子商务纲要）l澳大利亚的电子商务立法l新加坡的电子商务立法1.4 国内外电子商务立法实践国内外电子商务立法实践我国的电子商务立法我国的电子商务立法3l我国的电子商务法律环境l我国电子商务的相关立法 合同法的修改海关法的修改电子签名法的实施关于维护互联网安全的决定刑法的相关规定 有关的行政法规和规章经典案例经典案例许霆信用卡取款案2006年4月21日晚上十点许，许霆来到广州天河区黄埔大道某银行的ATM取款机取款。取出人民币1 000元后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了1元，狂喜之下，许霆连续取款5.4万元。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款，之后反复操作多次。后经警方查实，许霆先后取款171笔，合计17.5万元；郭安山则取款1.8万元。事后，二人各携赃款潜逃。同年11月7日，郭安山向公安机关投案自首，并全额退还赃款1.8万元。经天河区法院审理后，法院认定其构成盗窃罪，但考虑到其自首并主动退赃，故对其判处有期徒刑一年，并处罚金1 000元。2006年4月24日，许霆辞去广州的工作，携款潜逃。一年后，许霆在陕西宝鸡火车站被捕归案。2007年11月29日，广州中院一审以盗窃罪判处其无期徒刑。经典案例经典案例许霆案经媒体报道后，在中国社会引起舆论广泛关注和争议。2008年1月14日，广东省高院以事实不清为由将该案发回重审。2008年3月31日，广州市中级法院第二次公开开庭审理，当庭以盗窃罪判处许霆五年有期徒刑，罚金人民币2万元，并退赔其从银行ATM机上取出的17.5万元，许霆不服提起上诉。2008年5月22日下午，广东省高级人民法院对许霆盗窃上诉一案进行公开开庭审理后作出终审判决，依法裁定驳回许霆的上诉，维持原判，许霆仍将获刑五年，并处罚金2万元，继续追缴非法所得17.5万元。这是该案的终审判决。经典案例经典案例许霆案自始至终得到了社会公众及媒体的极大关注，旁听公开开庭审理及判决的，有部分在粤的全国人大代表及省人大代表、专家、学者和境内30多家媒体近50名记者。广东高院在二审中根据新调取的相关论证认定的事实，并没有改变原判认定的事实，只是进一步查明了涉案柜员机出现的具体故障及技术原因。广东高院认为，许霆恶意取款的行为具有严重的社会危害性，明显的刑事违法性和应受刑罚处罚性，已经构成了犯罪。许霆以非法占有为目的，利用银行自动柜员机出现的故障，恶意取款，秘密窃取金融机构的经营资金，数额特别巨大，其行为触犯了刑法第264条第(一)项的规定，许霆的行为已经构成盗窃罪，且属盗窃金融机构，数额特别巨大，许霆没有法定减轻处罚情节，如仅适用刑法分则关于盗窃罪的规定，应当判处无期徒刑以上刑罚。经典案例经典案例广东高院还指出，许霆的犯罪手段、犯罪情节具有特殊性：第一，许霆并无犯罪预谋，只是因为偶然发现了柜员机的异常情况才临时产生盗窃犯意；第二，许霆的行为虽然构成了盗窃罪，但其采取的犯罪手段在形式上合乎柜员机取款的要求，与采取破坏柜员机等手段相比其社会危害性要小；第三，许霆的犯罪极具偶然性，类似情况难以复制和模仿，对许霆以适度的刑罚就能够达到刑罚的预防目的。考虑到上述特殊情况，依照刑法总则第63条第(二)项的规定，鉴于本案有可以在法定刑以下量刑的特殊情况，尽管许霆至今未退赃，但仍然可以在法定刑以下判处刑罚。故原判对其在法定刑以下判处有期徒刑五年适当。经典案例经典案例有法律学者认为，我国是适用成文法的国家，成文法始终存在一定的滞后性，无法包罗所有的犯罪现象和犯罪特征，很多酌定从严、从宽的量刑情节无法在已存的法律中规定。广东高院有关负责人表示，法官判案既要考虑到法定情节，又要考虑到酌定情节及个案的特殊情况，要将二者结合起来，反复权衡考虑并妥善处理，以充分体现法律效果与社会效果的有机统一。因本案对许霆是在法定刑以下量刑，故还须报请最高人民法院核准。宣判后，本案二审的法官就法院认定许霆是“秘密窃取”的根据进行了解释。法官认为，本案中许霆取款时不仅明知柜员机出现了故障，而且通过第一次取款的成功，也知道银行工作人员还没有察觉到取款机出了故障。经典案例经典案例因此利用该故障，通过正常操作就能达到非法占有银行资金的目的。事实上银行也是在第三天才发觉许霆的恶意取款行为。虽然许霆持有的是其本人的银行卡，柜员机旁亦有监控录像，这些都不足以使银行能够当场发觉并制止许霆的恶意取款行为。许霆的取款行为对于银行当时来说是秘密的，说许霆行为具有公开性，只能是相对于柜员机而言。另外，许霆恶意取款的行为违背了银行的意志，具有非暴力性，这些都充分说明了许霆的行为符合“秘密窃取”的特征。许霆案虽经几上几下已终审判决，但该案审理过程中引发的争论反映出电子商务立法的不完善之处。法律只有尽可能地详尽、具体、明确，法官才有法可依。立法机构、最高司法机构也会通过本案，思考如何对法律、对司法进行改革，从而使法律尽可能地与社会生活同步演进，使法官在绝大多数案件中的裁决能与民众的法制观念大体相符。经典案例经典案例讨论：讨论：（1）你对本案的判决是否满意？为什么？）你对本案的判决是否满意？为什么？（2）对类似案件的处理是否需要新的立法？）对类似案件的处理是否需要新的立法？提提示示：本案中的关键问题是ATM机能否代表金融机构，许霆的行为是否属于秘密窃取，因而对罪名定性提出疑问。另外，本案如按不当得利处理，有何利弊？本章小结本章小结 通过对本章内容的学习，应了解电子商务法的概念和特点，电子商务法是指调整电子商务活动中所产生的社会关系的法律规范的总称，电子商务法是一个新兴的综合法律领域。电子商务法应该是公法和私法融合的产物。随着电子商务活动的广泛开展，我国也在加速电子商务的立法，并且会随着电子商务的发展不断充实和完善。联合国贸法会主持制定了一系列调整国际电子商务活动的法律文件，如电子商务示范法、统一电子签名法。它们是世界各国电子商务立法经验的总结，同时又指导着各国的电子商务法律实践。电子商务法具有国际性、技术行、安全性、复合性、程序性和开放性的显著特点。电子商务法的基本原则：意思自治原则；证据平等原则；中立原则；保护消费者的正当权益；安全性原则。在电子商务的交易过程中，买卖双方、客户与交易中心、客户与银行以及客户、交易中心、银行与认证中心、第三方物流等彼此都将发生业务关系，从而产生相应的法律关系。对这些法律关系的把握有助于处理电子商务法律纠纷。本章小结本章小结 通过对本章内容的学习，了解了国际组织和世界各国电子商务立法的趋势，电子商务法律问题是国内法问题，同时也是国际法问题，电子商务立法已成为目前国际关注的重点。尽快在全球范围内营造良好的电子商务法律环境已成为国际社会的共识。电子商务的立法问题得到了有关国际性、地区性组织和许多国家政府的高度重视，从联合国的贸易委员会、世贸组织、欧盟、世界电信联盟等国际组织到美国、欧盟、日本等发达国家，都在不同范围、不同程度上通过了相应的电子商务的立法工作。本章小结本章小结电子商务代表着未来贸易方式的发展方向，我们要重视政府部门对发展电子商务的宏观规划和指导，为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。我国的电子商务发展还处于初级阶段，特别需要政府有关部门的规划指导和全社会的共同努力，我国电子商务的发展既要符合我国的国情，又要注意同全球的电子商务接轨。我国十分重视法制建设，至今已形成了包括宪法、刑法、行政法、民商法、经济法、诉讼法等各法律部门组成的法律体系，为电子商务在我国的发展提供了法律基础。通过学习我国对电子商务不同领域的各层次立法和规定加深对我国电子商务法律体系的理解。本章要重点掌握联合国贸法会起草的电子商务示范法和我国的电子商务立法状况。练习题练习题1试述电子商务法的概念和性质。2电子商务法包括哪些法律制度？3试论电子商务法的特点。4试论电子商务法的基本原则。5当前国际电子商务立法特点有哪些？6试述电子商务示范法的宗旨与特色。7欧盟电子商务立法有何特点？8我国电子商务立法现状与趋势如何？第第2章章 电子商务法律关系电子商务法律关系主要内容主要内容主要内容主要内容学习要点学习要点学习要点学习要点2.1 电子商务法律关系概述电子商务法律关系概述2.2 电子商务法律关系的要素电子商务法律关系的要素2.3 电子商务法律关系主体电子商务法律关系主体2.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容了解电子商务法律关系的了解电子商务法律关系的概念。概念。掌握电子商务法律关系的掌握电子商务法律关系的三要素。三要素。了解电子商务交易主体的了解电子商务交易主体的市场准入条件。市场准入条件。掌握电子商务交易主体与掌握电子商务交易主体与第三方的法律关系。第三方的法律关系。掌握电子商务法律关系的掌握电子商务法律关系的内容与客体。内容与客体。了解电子商务交易主体的了解电子商务交易主体的能力制度和身份制度。能力制度和身份制度。2.5 电子商务法律关系的客体电子商务法律关系的客体案例导入案例导入手机短信诈骗案 浙江省温州市新桥镇的王女士最近十分懊恼，她收到这样一条短信“中国银联银行卡管理处：您的刷卡消费金额1 280元已经确认将从您的账户里扣除，查询客服电话：021610*79。谢谢！来自+861343*997”王女士看了短信后十分生气，于是按照该短信提供上海区号的电话号码拨打电话。对方自称是上海“好又多”超市里的工作人员。对于王女士提出的质问，对方称王女士的银行卡很可能被犯罪分子利用了，并热情地建议王女士立即拨打其提供的“上海市公安局金融科报警电话”。随后，一名自称是“上海市公安局金融科科长”的男子，接听了王女士的电话。他十分“严肃”地指出：王女士应当立即找到一个柜员机，按照其提供的银行卡防火墙程序设立防火墙；否则，卡内的现金将十分危险。案例导入案例导入王女士按照男子所说进行了操作。完成操作后，王女士还是不放心，遂向银行查询卡内存款余额。这一查，王女士如遭五雷轰顶：她银行卡内的53万元存款已无影无踪。讨论：（1）本案中王女士与银联和银行是什么法律关系？（2）本案中王女士与移动运营商是什么法律关系？2.1 电子商务法律关系概述电子商务法律关系概述电子商务法律关系的概念电子商务法律关系的概念1 电子商务法律关系是指电子商务法律规范确认和调整的以电子商务活动参与人的权利与义务为内容的社会关系。2.1 电子商务法律关系概述电子商务法律关系概述电子商务法律关系的特征电子商务法律关系的特征2l电子商务法律关系是一种人与人之间的社会关系。l电子商务法律关系是一种意志关系。l电子商务法律关系是一种具体的电子商务权利与义务关系。l电子商务法律关系具有平等性。l电子商务法律关系具有复合性。2.2 电子商务法律关系的要素电子商务法律关系的要素主主 体体1 电子商务法律关系的主体是指参加电子商务法律关系享受权利或承担义务的人，即电子商务法律关系的参与人。企业主体如企业网站、在线商店、在线商城、在线交易中心、网络公司等，还有顾客个人及第三方等。电子商务法律关系是人与人之间的关系，因此必须有作为法律关系主体的人参加，才能在主体之间建立法律关系。故主体是构成法律关系不可缺少的一个要素。2.2 电子商务法律关系的要素电子商务法律关系的要素内内 容容2l电子商务主体的权利。l电子商务主体的义务。l电子商务主体权利与义务的统一。客客 体体3 电子商务法律关系的客体是指电子商务法律关系的主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象。电子商务法律关系的客体包括四大类：有形商品、数字化商品或信息商品、知识产权和信息产权、在线服务。2.3 电子商务法律关系主体电子商务法律关系主体电子商务企业及特征电子商务企业及特征1 电子商务企业是互联网上的虚拟企业，一般只有数字符号辨识其主体，也只有数字形式传递他们的信息。所谓虚拟只是说明这种环境、方式的特殊性，而真正从事电子商务活动的主体还是现实中的民事主体。因此，广义的电子商务企业也就是通过电子化手段来完成各项商务活动，包括广告、交易、支付、服务等活动的企业。狭义的电子商务企业是指以互联网为基础，以网站或网页形态出现的虚拟企业。l主体表现虚拟性主体表现虚拟性l主体属性难以判断主体属性难以判断2.3 电子商务法律关系主体电子商务法律关系主体电子商务企业的设立电子商务企业的设立2l我国对网站的管制政策l经营性网站设立的条件和程序公益性网络信息服务备案制度特种行业信息服务审批制度从事特殊信息服务专项备案制度设立的条件：相关法规设立的程序：办理经营许可证；办理企业登记2.3 电子商务法律关系主体电子商务法律关系主体l在线个人用户的概念l在线个人用户的身份制度所谓在线个人用户是指通过向网站经营者申请注册登记，付费或免费获得网站提供的信息或信息传输服务的个人。身份真实原则主体公示原则在线个人用户在线个人用户32.3 电子商务法律关系主体电子商务法律关系主体电子商务交易的第三方电子商务交易的第三方4l网络交易中心l电子银行l认证机构l第三方物流l电子商务法律关系中政府的参与2.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容电子商务企业的网络权利电子商务企业的网络权利1l互联网接入权直接接入间接接入l域名享有权2.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容电子商务的权利和义务电子商务的权利和义务2l卖方的义务按照合同的规定提交标的物及单据。对标的物的权利承担担保义务。对标的物的质量承担担保义务。l买方的义务买方应承担按照网络交易规定方式支付价款的义务。买方应承担按照合同规定的时间、地点和方式接收标的物的义务。买方应当承担对标的物验收的义务。买方接受标的物后，应及时进行验收。2.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容l在线个人用户的权利系统使用权和获取适当信息的权利。修改个人资料、密码、账号和保护个人信息不受侵犯的权利。对不合格产品的退还使用权。对经营者不适当的电子监控和电子自助及故意或重大疏忽导致的直接和间接损失的有限求偿权。在线个人用户的权利和义务在线个人用户的权利和义务32.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容l在线个人用户的义务按照协议约定遵守网络规则的义务。不得在未经许可的情况下，擅自对所使用系统再次转让许可、拷贝或转交所使用系统的全部或者部分。不得对所使用系统进行逆向工程、反汇编或解体拆卸。不得将信息使用权用于非法用途。如传播黄色、淫秽的内容，利用网络进行诈骗等。在线个人用户的权利和义务在线个人用户的权利和义务32.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容网络服务提供商的义务网络服务提供商的义务4l服务行为合法义务l保证信息内容合法义务l网络服务商的注意义务l网络服务商的协助调查义务2.4 电子商务法律关系的内容电子商务法律关系的内容网络内容服务提供商网络内容服务提供商5l网络内容服务商的概念网络内容服务提供商专指领有网络信息服务许可证和营业执照的网络服务经营者，如新浪、网易等综合性网络公司，其中一些服务即内容服务；另外，还有大量的专门从事在线视听、在线影院、在线阅读服务的网站属于专门的内容服务提供商。l网络内容服务商侵权行为l网络内容服务商侵权行为的复杂性2.5 电子商务法律关系的客体电子商务法律关系的客体l有形商品l数字化商品或信息产品l知识产权和信息产权l在线服务经典案例经典案例美国电影协会诉迅雷公司盗版案 2008年初，美国电影协会宣布，该协会六个电影制片公司已在上海将中国的P2P（点对点）下载服务商迅雷公司告上法庭，要求迅雷赔偿700万元人民币，同时公开承认盗版行为。这六家电影制片公司认为，迅雷作为P2P服务商，帮助网民下载盗版电影，对其电影版权造成了侵害。在诉状中，六家原告列出了32部电影，其中包括蝙蝠侠3、世界战争、迈阿密风云等。美国电影协会表示，在提交诉状之前，美国电影协会的律师已经向迅雷公司发出了78份有关侵犯电影版权的律师函。此前，美国电影协会一直在代表几大电影巨头打击网络电影盗版活动。该协会透露，2006年以来，已经在中国结束了42宗反盗版官司，涉及135项侵权行为，一共获得了200万元人民币的赔偿。经典案例经典案例 迅雷号称是全球最大的下载平台服务提供商，覆盖约1亿网民。2007年初，美国搜索巨头谷歌曾对外宣布，已向位于深圳的迅雷总部注资。针对六家美国电影公司起诉迅雷一事，已进入司法程序。迅雷已经遭遇多起版权纠纷。近期，优度公司因影片伤城网络版权纠纷将迅雷告上法庭，要求迅雷公司赔偿其经济损失15万元。2008年2月3日，上海浦东新区人民法院做出一审判决，支持优度公司的全部诉讼请求。迅雷被起诉传出后，引起了业界的广泛关注。许多专家认为，类似土豆、6间房、优酷等网站都有大量的盗版电影存在，美国六大电影公司不对网上最大的盗版搜索来源搜索引擎做文章，而单单选中迅雷，其用意深刻。经典案例经典案例 讨论：（1）本案中原告美国电影协会能否获胜？为什么？（2）原告美国电影协会为何不告盗版搜索引擎而单起诉迅雷公司？提示：P2P（点对点）下载服务能帮助网民下载盗版电影，但有可能对电影版权造成侵害，这是网络新技术具有双面剑特性的表现，因此，应用网络新技术的商家要注意对知识产权和隐私权的保护。本章小结本章小结 电子商务法律关系是指电子商务法律规范确认和调整的以电子商务活动参与人权利义务为内容的社会关系。电子商务法律关系是一种人与人之间的社会关系；电子商务法律关系是一种具体的电子商务权利义务关系；电子商务法律关系具有平等性；电子商务法律关系具有复合性。电子商务法律关系的要素是指构成电子商务法律关系的必要因素。电子商务法律关系包括主体、内容和客体三个要素。本章小结本章小结 每个企业、个人和其他组织都可以成为电子商务的交易主体。广义的电子商务企业也就是通过电子化手段来完成各项商务活动，包括广告、交易、支付、服务等活动的企业。狭义的电子商务企业是指以互联网为基础，以网站或网页形态出现的虚拟企业。电子商务企业的种类大致可以分为：企业网站、在线商店、在线商城、在线交易中心和网络公司等。本章小结本章小结 关于网络服务提供商的义务如下：第一，网站作为公共信息服务提供者，负担两项义务，一是服务行为合法义务；二是保证信息内容合法义务。第二，网站作为向特定用户信息服务提供者，其义务根据服务内容由合同加以约定，没有约定，按照合同性质和目的解释提供商义务及其违反义务的责任；在这一服务过程，法律也应当对于善意第三人对其发布的信息的信赖负责，但是以网站未尽到审查义务为前提。第三，在网站传输的内容侵犯他人权利时，其归责原则基本上是谁发布，谁承担责任。中介服务提供商充当网络信息传播媒介，其是否承担责任主要看它是否履行了监控义务和协助调查义务，一般不再承担责任。本章小结本章小结 在线个人用户是电子商务交易的重要主体之一，主要特征是利用网络环境和手段进行交易，其参与主体仍然是现实主体，仍然是实体社会中存在的自然人，其身份制度和能力制度适用我国民法、刑法等法律的规定，只不过在虚拟环境下显得更为重要。所有在线个人用户必须在现实社会中真实存在并拥有相应的权利能力和责任能力。练习题练习题1试述电子商务法律关系的概念？2电子商务法律关系的特征有哪些？3试述电子商务法律关系的要素？4电子商务企业的特征如何？5如何确认网络服务提供商的共同侵权问题？第第3章章 电电 子子 合合 同同主要内容主要内容主要内容主要内容学习要点学习要点学习要点学习要点3.1 电子合同的概述电子合同的概述3.2 电子合同的订立电子合同的订立3.3 电子合同的效力电子合同的效力3.4 电子合同的履行电子合同的履行了解电子合同的基本概念与了解电子合同的基本概念与性质。性质。掌握电子合同的订立过程。掌握电子合同的订立过程。了解要约与承诺的生效条件。了解要约与承诺的生效条件。掌握电子合同的成立与生效。掌握电子合同的成立与生效。了解电子合同的履行。了解电子合同的履行。掌握电子合同违约的处理方掌握电子合同违约的处理方法。法。了解电子错误与电子代理人。了解电子错误与电子代理人。3.5 电子合同的违约责任电子合同的违约责任案例导入案例导入网上订货纠纷案网上订货纠纷案 我叫吴刚，于2007年2月6日在当当网订购了价值777.20元的货品，但至今未收到他们的任何货品，最为令人愤怒的是，整个过程没有一个电话向你解释原因，为此我分别四次打电话给他们。得到的结果是：第一次，我的货品缺货，所以至今没有配货，马上给我配齐。第二次，由于我的货品分属不同的地区，所以要等其他地区的货到以后才能配送。过年后我打去了第三次电话，说是我的货品已经发出，但由于过年，所有的物流公司均已经休息，所以要等到2月25日以后才能发出，说是在5天内一定可以收到。案例导入案例导入网上订货纠纷案网上订货纠纷案3月5日，我再次电话确认时，他们居然说由于我的地址不详，所以我所订的货品已经退库，真是让我怒不可遏。原因是我的详细地址上没有写清楚上海什么区。我多次在当当网上订货，如果只是什么区不详，只要打个电话就可以解决，为什么连一个电话都没有？长达一个月时间都没有一个电话，即使他们所承诺的15个工作日也已经远远超过了，这样的服务简直就是令人发指的欺骗行为，我希望他们能给个说法，道歉并补偿我由于另外购买礼品所花费的时间和人力成本。同时我也有一个疑问，对于这样的网购，在没有进行实际货品交割之前，我们所下的订单和确认文档是否属于合同的一部分？如果是，我们的法律部门对这样的毁约和欺诈行为有什么样的处理方式？讨论：（1）网站标示商品价格、网民下订单、网站确认订单，都是合同行为吗？（2）吴刚向当当网订购的货品至今未能收到，吴刚应如何保护自己的权益？案例导入案例导入讨论：（1）网站标示商品价格、网民下订单、网站确认订单，都是合同行为吗？（2）吴刚向当当网订购的货品至今未能收到，吴刚应如何保护自己的权益？3.1 电子合同的概述电子合同的概述电子合同的概念电子合同的概念1l合同的概念中华人民共和国民法通则第85条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”合同法第2条则更明确地规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”这一合同概念有以下几层含义：合同是一种协议。合同是平等民事主体之间的协议。合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。3.1 电子合同的概述电子合同的概述电子合同的概念电子合同的概念1l电子合同的含义 从广义上讲，电子合同是指所有通过电子技术手段如电报、电传、传真、电子数据交换（Electronic Data Interchange，EDI）、电子邮件（E-mail）等缔结的合同。从狭义上讲，电子（商务）合同则是指在网络空间通过电子方式缔结的合同。3.1 电子合同的概述电子合同的概述电子合同的特征电子合同的特征2l电子合同的交易主体具有虚拟性和广泛性。l合同的订立过程均是通过计算机互联网进行。l电子合同生效的时间和地点与传统合同有所不同。l电子合同订立成本低廉。l电子合同的交易安全问题突出。3.1 电子合同的概述电子合同的概述l电子合同法律关系的概念 电子合同法律关系是指由民事法律规范确认的通过电子手段签订的以合同权利和合同义务为内容的社会关系。电子合同法律关系电子合同法律关系3l电子合同法律关系的主体 电子合同法律关系的主体是指在电子合同法律关系中享受权利、承担义务的人。3.1 电子合同的概述电子合同的概述l电子合同法律关系的内容 经营者的权利与义务 终端用户的权利与义务电子合同法律关系电子合同法律关系3l电子合同法律关系的客体 电子合同法律关系的客体是指电子合同法律关系的主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象。电子合同的客体包括三大类：有形商品、数字化商品或信息商品、在线服务。3.2 电子合同的订立电子合同的订立电子合同的书面形式电子合同的书面形式1l书面形式的普通含义 现代汉语词典对书面的定义是：“以文字表达的（区别于口头）”。词典从人类书写行为所隐含的内容推论出了文字的表达形式。从用法来讲，“书面”是个修饰词，很少单独使用，常用的搭配有：书面材料、书面通知、书面语言等。可见，书面是以固体物质为介质，作用于人的视觉器官的；而口头则是以声波为介质，作用于人的听觉器官的。这便是书面与口头二者在客观方面的区别。3.2 电子合同的订立电子合同的订立电子合同的书面形式电子合同的书面形式1l法律对合同订立书面形式的要求英美法系关于书面形式的要求大陆法系关于书面形式的要求我国法律关于书面形式的要求l电子合同对传统的书面形式提出的挑战3.2 电子合同的订立电子合同的订立电子合同的法律认可电子合同的法律认可2l联合国欧洲经济委员会促进国际贸易程序小组的研究。lEDI工作组的研究。l联合国国际货物买卖合同公约的 相关规定。l国际商事合同通则的相关规定。l电子商务示范法的相关规定。l电子交易条例的相关规定。l我国合同法的相关规定3.2 电子合同的订立电子合同的订立电子合同订立的程序电子合同订立的程序3l要约l承诺l要约与要约邀请3.3 电子合同的效力电子合同的效力电子合同效力的概念与内容电子合同效力的概念与内容1l电子合同法律效力的概念 电子合同的法律效力是指依法成立的电子合同，即有效电子合同的法律效力。l电子合同法律效力的内容在当事人之间产生合同之债。当事人不得随意变更、解除电子合同。当事人须履行电子合同。电子合同是处理当事人纠纷的依据。3.3 电子合同的效力电子合同的效力电子合同的生效要件电子合同的生效要件2l合同当事人应具有相应的民事行为能力l意思表示真实l不违反法律或者社会公共利益3.3 电子合同的效力电子合同的效力电子错误、电子代理人与合同效力电子错误、电子代理人与合同效力3l电子错误与合同效力 所谓错误是指表意人所表示出来的意思与其真实意思不一致。合同的订立以双方意思表示一致为基础，如果当事人对订立合同的标的、当事人的身份等发生误解，那么，这种误解会对合同的效力发生一定的影响。3.3 电子合同的效力电子合同的效力电子错误、电子代理人与合同效力电子错误、电子代理人与合同效力3l电子代理人的合同效力 所谓“电子代理人”（Electronic Agent）是指“不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部的履行合同的计算机程序、电子的或其他自动化手段。应承认电子“代理人”订立合同与履行合同的效力。3.4 电子合同的履行电子合同的履行电子合同履行的概念电子合同履行的概念1 我国合同法第60条第1款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”可见，合同的履行是指债务人按照合同的约定或法律规定，全面地、正确地履行自己所承担的义务。合同履行是合同效力的重要表现，是当事人订立合同追求的目的。3.4 电子合同的履行电子合同的履行电子合同履行的基本原则电子合同履行的基本原则2l实际履行原则l适当履行原则l协作履行原则3.4 电子合同的履行电子合同的履行电子合同履行的基本方式电子合同履行的基本方式3l在线支付，在线交货l在线付款，离线付款l在线支付给第三方支付平台，验货后确认支付货款l离线付款，离线交货3.4 电子合同的履行电子合同的履行电子信息合同的履行电子信息合同的履行4l电子信息合同履行的方式与地点 以电子传输的方式交付电子信息，是电子交易独具特点的方式。l电子信息交付的随附义务l电子信息合同中信息使用费的支付l电子信息合同履行的验收3.5 电子合同的违约责任电子合同的违约责任违约的归责原则违约的归责原则1l严格责任原则l过错责任原则严格责任下的免责事由严格责任下的免责事由2 在网络中，非因自己原因所引起的网络中断、传输错误或黑客政击、计算机病毒侵入或发作、因政府管制而造成的暂时性关闭等造成合同无法正确履行，且许可方尽到了合理注意的义务，并对此无法预见和控制的，均应不承担责任。3.5 电子合同的违约责任电子合同的违约责任电子合同履行的基本方式电子合同履行的基本方式3l实际履行l停止使用l继续使用l终止访问l损害赔偿经典案例经典案例网上竞拍帕萨特轿车纠纷案网上竞拍帕萨特轿车纠纷案 这是一个网上竞拍的案件。上海一个叫韩斌的人，有一天他到易趣网上浏览，发现一辆二手帕萨特起拍价只有10块钱，他想可能是网站在搞什么促销活动，就进去参加了。几轮下来他成功地拍下了车，成交价是116块。网站也给他发来了电子合同。韩斌就根据网站提供的电话与卖主联系。卖主是一家卖二手车的汽车经销公司，他们也收到了网站发给韩斌的电子合同，但是他们坚决不卖，说116块钱买辆车是不可能的。现在韩斌的手上有三份证据，一份是网络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合同，另外还有一份证据是整个交易的过程。经多次交涉无果后，韩斌只好把汽车经销公司给告到了法院。经典案例经典案例 但是汽车经销公司到了法庭上，他觉得这份合同是无效的。第一，他们输入的底拍价是10万块钱而不是10块钱，第二他们认为116块钱就把我们的车买了，这样一个电子合同是显失公平的。这个案子还在审理的时候，又发生了一起让韩斌感到意外的事情，这个车让它原来的车主以12.8万元给卖出去了。韩斌知道后非常生气，他想如果法院判定电子合同是有效的话，那么这辆车就是他的了。这个案子最后是在法院主持下，双方达成和解，然后原告撤诉了。讨论：（1）这个网上竞拍的电子合同是否有效？为什么？（2）本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪些问题？本章小结本章小结通过对本章的学习，要掌握电子合同的概念和特征。从广义上讲，电子合同是指所有通过电子技术手段如电报、电传、传真、电子数据交换（EDI）、电子邮件（E-mail）等缔结的合同。从狭义上讲，电子商务合同则是指在网络空间通过电子方式（主要是数字技术）缔结的合同。电子合同作为一种崭新的合同形式，其签订过程和载体已不同于传统的书面合同，电子合同的载体、订立过程、生效时间和地点以及交易主体均与传统的书面合同存在区别。本章小结本章小结电子合同订立是指缔约人做出意思表示并达成合意的行为和过程。它必须经过要约与承诺这两个环节。电子合同成立时间是指电子合同当事人产生法律约束力的时间。一般情况下，电子合同的成立时间就是电子合同的生效时间，合同成立的时间是对双方当事人产生法律效力的时间。电子合同的成立地点是指电子合同成立的地点。确定电子合同成立的地点涉及发生合同纠纷后，由何地、何级法院管辖及其适用法律问题。本章小结本章小结电子合同的成立只是意味着当事人之间已经就合同内容达成了意思表示一致，但合同能否产生法律效力，是否受法律保护还需要看合同是否符合法律的要求，即合同是否符合法定的生效要件，这些问题包括主体相应的行为能力、电子代理人、意思表示一致性、格式合同以及电子签名的效力与电子合同的成立等。合同的履行是指合同的当事人按照合同的约定，全面或适当地完成各自应承担的合同义务，使合同关系得以全部终止的整个行为过程。本章小结本章小结电子合同履行的原则有全面履行原则和诚实信用原则。而电子合同的履行方式可概括为三种：在线支付、在线交货，在线支付、离线交货，离线支付、离线交货。最后论述了电子合同的违约责任。违约责任一般遵循严格责任原则、过错责任原则，同