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1第第 三三 章外商投资企业法律制度章外商投资企业法律制度第一节外商投资企业法概述第一节外商投资企业法概述 2一、外商投资企业的概念和特征一、外商投资企业的概念和特征二、外商投资企业的种类二、外商投资企业的种类1.中外合资经营企业股权式合营企业2.中外合作经营企业契约式合营企业3.外资企业不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构4.中外合资股份有限公司 外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。3三、外商投资企业的权利与义务三、外商投资企业的权利与义务（了解了解）四、外商投资企业的投资项目四、外商投资企业的投资项目（一）鼓励类外商投资项目（二）限制类外商投资项目（三）禁止类外商投资项目（四）允许类外商投资项目4【考题多选题】根据指导外商投资方向的有关规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（）。（2003年试题）A.运用我国特有工艺生产产品的项目B.不利于节约资源的项目C.技术水平落后的项目D.不利于改善生态环境的项目【答案】BCD习题分析习题分析5五、外商投资企业的出资方式、比例及期限五、外商投资企业的出资方式、比例及期限 （一）外商投资企业的出资方式（一）外商投资企业的出资方式 1.现金出资外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。2.实物出资（1）中外投资者以实物出资需要作价时，其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。（2）中外投资者用作投资的实物，必须为自己所有、且未设立任何担保物权，并应当出具其拥有所有权和处置权的有效证明，任何一方都不得用以企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产，以及用自己以外的他人财产作为自己的实物出资，也不得以企业或者投资他方的财产和权益为其出资担保。（3）外方投资者用以投资的机器设备或者其他物料，还应报审查批准机关批准。（4）外方投资者以机器设备或者其他物料出资的，应符合下列条件：为企业生产所必需的；作价不得高于同类机器设备或其他物料当时的国际市场价格。63.场地使用权出资中方投资者可以用场地使用权作为出资，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的费用相同。4.工业产权、专有技术出资（1）必须符合下列条件之一：能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率；能显著节约原材料、燃料、动力（2）必须是自己所有并且未设立任何担保物权的，仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。（3）出资者应当出具拥有所有权和处置权的有效证明，并提交该工业产权或专有技术的有关资料，包括专利证书或商标注册证书的复制件、有效状况及其技术特性、实用价值、作价的计算依据、签订的作价协议等有关文件，作为合营（或合作）合同的附件。（4）其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请中外投资各方同意的第三者评定。外方投资者作为出资的工业产权、专有技术，应报审查批准机关批准。75.其他财产权利出资（1）中外合作者可以用其他财产权利出资或作为合作条件。其他财产权利主要包括：国有企业的经营权、国有自然资源的使用经营权、公民或集体组织的承包经营权、公司股份或其他形式的权益等。（2）经审批机关批准，外资企业的外国投资者也可以用其从中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。8（二）外商投资企业的出资比例（二）外商投资企业的出资比例 1在中外合资经营企业中，外国合营者的投资比例一般不得低于合营企业注册资本的25。2中外合作经营企业，具备法人资格的，外国合作者的投资比例一般不得低于合作企业注册资本的25；不具备法人资格的，国务院商务主管部门规定。3外资企业，外国投资者的投资100%。对外国投资者的出资比例低于25的，取得登记的，颁发在“企业类型”后加注“外资比例低于25”字样的外商投资企业营业执照。9 （三）外商投资企业的出资期限（三）外商投资企业的出资期限 10中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。A.视同外方合营者自动退出中外合资经营企业B.中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业C.中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者D.外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失【答案】ABCD习题分析习题分析11 （三）外商投资企业的出资期限（三）外商投资企业的出资期限 4.4.通过收购国内企业资产或股权设立外商通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者投资企业的外国投资者外方要求外方要求一次性一次性批准批准3 3个月个月前前6 6个月个月60%60%1 1年内全部年内全部12 （三）外商投资企业的出资期限（三）外商投资企业的出资期限5.中外合资经营企业的投资者均须按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付的，应报原审批机关批准，并按实际缴付的出资额比例分配收益。【例题单选题】中国甲公司拟与外国乙公司共同投资设立丙中外合资经营企业。丙企业的注册资本为600万美元，其中甲公司出资400万美元，乙公司出资200万美元。合营合同约定中外投资各方分两期缴付出资。2009年5月10日，丙企业取得工商行政管理部门于2009年5月5日签发的营业执照。下列有关乙公司第一期缴付出资的表述中，正确的是（）。（2009年新制度）A.乙公司应于2009年8月5日前至少缴付30万美元B.乙公司应于2009年8月10日前至少缴付50万美元C.乙公司应于2009年11月5日前至少缴付30万美元D.乙公司应于2009年11月10日前至少缴付50万美元13正确答案A答案解析本题考核中外合资经营企业的出资期限。根据规定，中外出资者直接出资设立外商投资企业，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清；分期出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。14【例题多选题】外国甲公司收购境内乙公司部分资产，并以该资产作为出资与境内丙公司于2000年3月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司收购乙公司部分资产的价款为120万美元。甲公司向乙公司支付价款的下列方式中，不符合不符合规定的有（）。A.甲公司于2000年5月30日向乙公司一次支付120万美元B.甲公司于2000年5月30日向乙公司支付60万美元，2001年2月28日支付60万美元C.甲公司于2001年2月28日向乙公司一次支付120万美元D.甲公司于2000年8月30日向乙公司支付80万美元，2001年8月30日支付40万美元正确答案BCD 15【例题多选题】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（）。A.视同外方合营者自动退出中外合资经营企业B.中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业C.中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者D.外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失16正确答案ABCD答案解析本题考核点是外商投资企业的出资期限。本题情形有别于中外双方均未按合同规定期限缴付出资的法律后果。如果属后一种情况，其法律后果为视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效，并办理注销登记，予以公告。17【例题单选题】国内企业甲由外国投资者乙收购51%的股权于1999年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于2000年1月15日支付了购买股权总金额50%的款项，于2000年3月20日支付了购买股权总金额20%的款项，于2000年10月5日支付了剩余的购买股权款项。根据中外合资经营企业法律制度的规定，乙取得丙控股权的时间是（）。A.1999年10月8日B.2000年1月15日C.2000年3月20日D.2000年10月5日18正确答案D答案解析本题考核点是外商投资企业的出资期限。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权。故本题D选项2000年10月5日乙才能取得丙控股权是正确的。1920六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更 1企业投资者之间协议转让股权；2企业投资者经其他各方投资者同意向其关联企业或其他受让人转让股权；3企业投资者协议调整企业注册资本导致变更各方投资者股权；4企业投资者经其他各方投资者同意将其股权质押给债权人，质权人或受益人依照法律规定和合同约定取得该投资者股权；5企业投资者破产、解散、被撤销、被吊销或死亡，其继承人、债权人或其他受益人依法取得该投资者股权；（一）外商投资企业投资者股权变更的原因（一）外商投资企业投资者股权变更的原因 21六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更 6 6企业投资者企业投资者合并或者分立合并或者分立，其合并或分立后的承继者依，其合并或分立后的承继者依法承继原投资者股权；法承继原投资者股权；7 7企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务，经原审批机关批准，原审批机关批准，更换投资者或变更股权更换投资者或变更股权。（一）外商投资企业投资者股权变更的原因（一）外商投资企业投资者股权变更的原因 22六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更 1.1.经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批准的股权变更无效。准的股权变更无效。2.2.不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资企业的，还必须符合外资企业法律制度所规定的设立外资企业的，还必须符合外资企业法律制度所规定的设立外资企业的条件。企业的条件。3.3.需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。（二）外商投资企业投资者股权变更的原则（二）外商投资企业投资者股权变更的原则 23六、外商投资企业投资者股权变更六、外商投资企业投资者股权变更 1.1.除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低低于于企业企业注册资本的注册资本的25%25%。2.2.经外商投资企业其他投资者同意，缴付出资的投资者可经外商投资企业其他投资者同意，缴付出资的投资者可以依据以依据担保法担保法的有关规定，通过签订质押合同并经审的有关规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押股权质押给给质权人质权人。3.3.以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关以国有资产投资的中方投资者股权变更时，必须经有关国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国国有资产评估机构对需变更的股权进行价值评估，并经国有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权有资产管理部门确认。经确认的评估结果应作为变更股权的作价依据。的作价依据。（三）外商投资企业投资者股权变更的要求（三）外商投资企业投资者股权变更的要求 （四）外商投资企业投资者股权变更的审批和登记（四）外商投资企业投资者股权变更的审批和登记 24七、外国投资者并购境内企业七、外国投资者并购境内企业（一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则（一）外国投资者并购境内企业应当遵循的原则(了解了解)（二）外国投资者并购境内企业的要求（二）外国投资者并购境内企业的要求1.境内公司、企业或者自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避上述要求。2.外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。253.外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权和债务（因为原内资企业不存在了，变成了外资企业的中方）。外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务（原内资企业继续存在）。4.并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产，变相向境外转移资本。5.并购当事人应对并购各方是否存在关联关系进行说明。如果有两方属于同一个实际控制人，则当事人应向审批机关披露其实际控制人，并就并购目的和评估结果是否符合市场公允价值进行解释。26（三）外国投资者并购境内企业注册资本与投资总额（三）外国投资者并购境内企业注册资本与投资总额1.1.外国投资者并购境内企业的注册资本外国投资者并购境内企业的注册资本 外国投资者协议购买境内公司股东的股权境内公司变更设立为外商投资企业后，该外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本，外国投资者的出资比例为其所购买股权在原注册资本中所占比例。即：注册资本数额不变。外国投资者认购境内有限责任公司增资并购后所设外商投资企业的注册资本为原境内公司注册资本与增资额之和。外国投资者与被并购境内公司原其他股东，在境内公司资产评估的基础上，确定各自在外商投资企业注册资本中的出资比例。27（三）外国投资者并购境内企业注册资本与投资总额（三）外国投资者并购境内企业注册资本与投资总额 外国投资者股权并购的，除国家另有规定外，对并购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限：注册资本投资总额210万美元以下不得超过注册资本的10/7210万美元以上至500万美元不得超过注册资本的2倍500万美元以上至1200万美元不得超过注册资本的2.5倍1200万美元以上不得超过注册资本的3倍28【考题多选题】根据外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者采取并购方式设立外商投资企业的，并购后所设外商投资企业的注册资本与投资总额的下列约定中，符合规定的有（）。（2005年试题）A.注册资本150万美元，投资总额200万美元B.注册资本300万美元，投资总额620万美元C.注册资本700万美元，投资总额1500万美元D.注册资本1500万美元，投资总额3900万美元【答案】ACD 习题分析习题分析29（四）外国投资者并购境内企业的出资（四）外国投资者并购境内企业的出资30【考题单选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本600万美元，其中外国投资者以现金出资120万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是（）。（2006年试题）A.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清出资B.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清出资C.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清出资D.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资习题分析习题分析31【答案】A【解析】本题考核点是外国投资者并购境内企业的出资。外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25%的（本题为20%），投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。32【例题多选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本800万美元，其中，外国投资者出资180万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的有（）。A.以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清B.以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清C.以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清D.以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清33正确答案AC答案解析本题考核并购设立外商投资企业的出资期限。根据规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于企业注册资本25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。34【例题【例题单选题】根据有关规定，中外合资经营单选题】根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，的，下列表述中，正确的是（）。下列表述中，正确的是（）。A.外国投资者应当自营业执照签发之日起外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月个月内一次缴清出资内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批机关审批C.该企业不能享受合营企业的优惠待遇该企业不能享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格该企业不能取得法人资格正确答案正确答案C 35（五）外国投资者并购境内企业的审批与登记（五）外国投资者并购境内企业的审批与登记 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，除另有规定外，审批机关应自收到规定报送的全部文件之日起30日内，依法决定批准或不批准。（六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司1.以股权并购的条件外国投资者以股权并购境内公司所涉及的境内外公司的股权，应符合以下条件：（1）股东合法持有并依法可以转让；（2）无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制；（3）境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易；（4）境外公司的股权最近1年交易价格稳定。36（六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司2.2.特殊目的公司特殊目的公司（1 1）特殊目的公司：）特殊目的公司：是指中国境内公司或自然人为实现是指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。的境外公司。（2 2）特殊目的公司的特殊法律规定）特殊目的公司的特殊法律规定特殊目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值。特殊目的公司的境外上市融资收入，应按照报送外汇管理机关备案的调回计划，根据现行外汇管理规定调回境内使用。融资收人可采取以下方式调回境内：（a）向境内公司提供商业贷款；（b）在境内新设外商投资企业；（c）并购境内企业境内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收人，应自获得之日起6个月内调回境内。37 外国投资者对上市公司战略投资：外国投资者对已完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为。（一）投资者进行战略投资的要求（讲义P4）（二）投资者的要求八、外国投资者对上市公司战略投资八、外国投资者对上市公司战略投资 38（三）战略投资的程序1、上市公司董事会董事会通过向投资者定向发行新股及公司章程修改草案的决议2、上市公司股东大会通过向投资者定向发行新股及修改公司章程的决议3、上市公司与投资者签订定向发行的合同4、上市公司按照规定向商务部报送相关申请文件5、取得商务部的原则批复函后，上市公司向证监会报送定向发行申请文件，中国证监会依法核准6、定向发行后，到商务部禽外商投资企业批准证书，并凭该批准证书到工商行政管理部门办理变更登记39（四）战略投资的管理（1）除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（B股除外）股除外）：投资者进行战略投资所持上市公司投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其股股份，在其承诺的持股期限届满后可以出售；承诺的持股期限届满后可以出售；投资者根据证券法相关规定须以要约方式进行投资者根据证券法相关规定须以要约方式进行收购的，在要约期间可以收购上市公司收购的，在要约期间可以收购上市公司A股股东出售的股股股东出售的股份；份；投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股投资者在上市公司股权分置改革前持有的非流通股份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售；份，在股权分置改革完成且限售期满后可以出售；投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限售期满后可以出售；限售期满后可以出售；投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、清算、抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。抵押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让。40（2）投资者减持股份使上市公司外资股比低于）投资者减持股份使上市公司外资股比低于25%，上市公司应在，上市公司应在10日内向商务部备案并日内向商务部备案并“办办理变更外商投资企业批准证书理变更外商投资企业批准证书”的相关手续。投资的相关手续。投资者减持股份使上市公司外资股比低于者减持股份使上市公司外资股比低于10%，且该，且该投资者非为单一最大股东，上市公司应在投资者非为单一最大股东，上市公司应在10日内日内向审批机关备案并向审批机关备案并“办理注销外商投资企业批准证办理注销外商投资企业批准证书书”的相关手续。的相关手续。（3）投资者减持股份使上市公司外资股比）投资者减持股份使上市公司外资股比低于低于25%，上市公司应自外商投资企业批准证书，上市公司应自外商投资企业批准证书变更之日起变更之日起30日内到工商管理机关办理变更登记，日内到工商管理机关办理变更登记，工商行政管理机关在营业执照上企业类型调整为工商行政管理机关在营业执照上企业类型调整为“外商投资股份公司（外商投资股份公司（A股并购）股并购）”。41【例题【例题多选题】根据外国投资者对上市公多选题】根据外国投资者对上市公司战略投资的规定，下列情况下，外国投资者可司战略投资的规定，下列情况下，外国投资者可以在证券交易市场售出以在证券交易市场售出A股股票的有（）。股股票的有（）。（2009年新制度）年新制度）A.投资者进行战略投资持有上市公司投资者进行战略投资持有上市公司A股股股股票，且其承诺的持股期限已届满票，且其承诺的持股期限已届满B.投资者在上市公司首次公开发行前持有股投资者在上市公司首次公开发行前持有股份，且限售期已满份，且限售期已满C.投资者在上市公司股份分置改革前持有非投资者在上市公司股份分置改革前持有非流通股份，且股权分置改革已完成、限售期已满流通股份，且股权分置改革已完成、限售期已满D.投资者承诺的持股期限虽未届满，但因其投资者承诺的持股期限虽未届满，但因其破产并经批准需转让其股份破产并经批准需转让其股份42（一）外商投资企业的合并与分立的基本要求（第三章讲义P5）（二）外商投资企业的合并与分立的程序九、外商投资企业的合并与分立九、外商投资企业的合并与分立 外商投资企业合并与分立，是指依照中国法律外商投资企业合并与分立，是指依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人资格的中外合作经营企业、外资企业、外商投资资格的中外合作经营企业、外资企业、外商投资股份有限公司（以下统称公司）之间合并或分立。股份有限公司（以下统称公司）之间合并或分立。第二节第二节 中外合资经营企业法律制度中外合资经营企业法律制度43一、中外合资经营企业的特点一、中外合资经营企业的特点1.合营企业的一方为外国合营者，另一方为中国合营者。中国合营者可以是公司、企业或者其他经营组织，不能是个人。2.外方的出资比例不得低于注册资本的25，否则不享有合营企业的待遇。3.中外合营各方共同投资、共同经营，按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。4.是中国法人。44二、中外合资经营企业的设立二、中外合资经营企业的设立（一）设立中外合资经营企业的条件（了解）（二）设立合营企业的审批机关 设立合营企业的审批机关，是商务部或者省级商务主管部门。（三）设立合营企业的法律程序1.由中外合营者共同向审批机关报送有关文件。2.审批机关审批。审批机关应当在收到全部文件之日起3个月内决定批准或者不批准。合营企业经批准后，由审批机关发给批准证书。3.办理工商登记。合营企业应当自收到批准证书后1个月内向工商行政管理机关办理登记手续，领取营业执照。合营企业的营业执照签发日期营业执照签发日期，即为该合营企业的成立日期。45三、中外合资经营企业的协议、合同和章程三、中外合资经营企业的协议、合同和章程（一）合营企业协议 合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。合营企业协议经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。（二）合营企业合同 合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。合营企业合同经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。（三）合营企业章程 合营企业章程经审批机构批准后生效，其修改时，也需经审批机构批准。46四、中外合资经营企业的注册资本与投资总额四、中外合资经营企业的注册资本与投资总额 合营企业的注册资本是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营各方认缴的出资额之和。1在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于25。2合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关批准。合营企业增加注册资本应当经合营各方协商一致，并由董事会会议通过，报经原审批机关核准，办理变更登记手续。3符合公司法关于资本最低限额的规定。（一）合营企业的注册资本（一）合营企业的注册资本47（二）合营企业投资总额（二）合营企业投资总额合营企业投资总额=合营企业注册资本+企业借款合营企业注册资本与投资总额的比例：（1）投资总额在300万（含300万）美元以下的，注册资本至少应占投资总额的7/10；（2）投资总额在300万美元以上至1000万（含1000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元；（3）投资总额在1000万美元以上至3000。万（含3000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元；（4）投资总额在3000万美元以上的，注册资本至少应占投资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。48【例题单选题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资60%，乙出资40%；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是（）。A.甲至少应出资240万美元，乙至少应出资160万美元B.甲至少应出资126万美元，乙至少应出资84万美元C.甲至少应出资120万美元，乙至少廊出资112万美元D.甲至少应出资168万美元，乙至少应出资112万美元习题分析习题分析49正确答案B答案解析根据规定，投资总额在300万美元以上至1000万（含1000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的12，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元，即丙企业注册资本至少为210万美元。所以甲至少应出资2l060%=126万美元，乙至少应出资21040%=84万美元。50【例题单选题】根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（）。A.外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资B.该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批C.该企业不得享受合营企业的优惠待遇D.该企业不能取得法人资格 51【答案】C【解析】本题考核点是中外合资经营企业的特点。外方合营者的出资比例一般不低于合营企业注册资本的25%，否则，便不享受合营企业的待遇。52五、中外合资经营企业的组织形式和组织机构五、中外合资经营企业的组织形式和组织机构（一）合营企业的组织形式（一）合营企业的组织形式合营企业的组织形式为有限责任公司。（二）合营企业的组织机构（二）合营企业的组织机构1.1.董事会董事会 董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。下列事项由出席董事会会议的董事一致通过，方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的中止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。53【例题多选题】根据中外合资经营企业法的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（）。A.董事会是合营企业的最高权力机构B.董事会每半年至少召开一次会议C.董事会会议应有2/3以上董事出席才能召开D.合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过 习题分析习题分析54【答案】AC【解析】本题考核点是合营企业的组织机构。董事会是合营企业的最高权力机构；董事会每年至少召开一次董事会会议；董事会会议应有2/3以上董事出席；下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（1）合营企业章程的修改；（2）合营企业的终止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、减少；（4）合营企业的合并、分立。55【例题【例题多选题】根据中外合资经营企多选题】根据中外合资经营企业法的规定，下列事项中，必须经合营企业业法的规定，下列事项中，必须经合营企业出席董事会会议的董事一致通过的有（）。出席董事会会议的董事一致通过的有（）。A.合营企业章程的修改合营企业章程的修改B.注册资本的增加注册资本的增加C.利润的分配利润的分配D.合营企业的合并、分立合营企业的合并、分立正确答案正确答案ABD 56【例题【例题多选题】根据中外合资经营企业多选题】根据中外合资经营企业法的规定，下列关于中外合资经营企业董事法的规定，下列关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有（）。会的表述中，正确的有（）。A.董事会是合营企业的最高权力机构董事会是合营企业的最高权力机构B.董事会每半年至少召开一次会议董事会每半年至少召开一次会议C.董事会会议应有董事会会议应有2/3以上董事出席才能以上董事出席才能召开召开D.合营企业资产抵押事项的决议，须经出合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过席董事会会议的董事一致通过57正确答案正确答案AC答案解析董事会是合营企业的最高权力答案解析董事会是合营企业的最高权力机构；董事会每年至少召开一次董事会会议；董机构；董事会每年至少召开一次董事会会议；董事会会议应有事会会议应有2/3以上董事出席；下列事项，必以上董事出席；下列事项，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（议：（1）合营企业章程的修改；（）合营企业章程的修改；（2）合营企业）合营企业的终止、解散；（的终止、解散；（3）合营企业注册资本的增加、）合营企业注册资本的增加、减少；（减少；（4）合营企业的合并、分立。）合营企业的合并、分立。58【例题【例题多选题】根据中外合资经营企业多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关合营企业董事长产法律制度的规定，下列有关合营企业董事长产生方式的表述中，正确的有（）。生方式的表述中，正确的有（）。A.合营企业的董事长可以由中方担任，也合营企业的董事长可以由中方担任，也可以由外方担任可以由外方担任B.合营企业的董事长必须由出资最多的一合营企业的董事长必须由出资最多的一方担任方担任C.合营企业的董事长由合营各方协商确定合营企业的董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生或者由董事会选举产生D.合营企业的董事长由一方担任的，副董合营企业的董事长由一方担任的，副董事长必须由他方担任事长必须由他方担任正确答案正确答案ACD 592.2.经营管理机构经营管理机构 总经理、副总经理。（三）合作企业的经营管理（三）合作企业的经营管理 根据批准的合作企业合同、章程进行，其经营管理自主权不受干涉，并依法受到保护。602.2.经营管理机构经营管理机构 总经理、副总经理总经理、副总经理。六、中外合资经营企业的经营管理六、中外合资经营企业的经营管理*（P7）1.1.引进技术管理引进技术管理2.2.场地使用费场地使用费3.3.生产经营管理生产经营管理4.4.财务会计管理财务会计管理5.5.劳动用工管理劳动用工管理【例题多选题】根据外商投资企业法律制度的有关规定，中外合资经营企业的下列文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有（）.A.合营各方的出资证明书 B.合营企业的半年度会计报表C.合营企业融资的项目评估报告 D.合营企业清算的会计报表正确答案AD 61【例题单选题】下列关于中外合资企业管理行为的哪一表述是错误的（）？A.合营企业合同的效力争议的解决，应当适用中国的法律B.合营企业所需原材料、燃料可在境外购买C.场地使用费在开始用地的3年内不调整D.技术转让协议的期限一般不超过10年正确答案C6263七、中外合资经营企业的出资额的转让七、中外合资经营企业的出资额的转让（一）转让条件（一）转让条件1.合营企业出资额的转让须经合营各方同意；2.须经董事会会议通过后，报原审批机关批准；3.合营企业一方转让其全部或部分出资额时，合营他方有优先购买权。（二）转让程序（二）转让程序1.申请出资额转让2.董事会审查决定3.报告审批机关批准4.办理变更登记手续64八、中外合资经营企业的期限、解散和清算八、中外合资经营企业的期限、解散和清算1.举办合营企业，属于下列行业的，合营各方应当依照国家有关法律、行政法规的规定，在合营合同中约定合营企业的合营期限：（1）服务性行业的，如饭店、公寓、写字楼、娱乐、饮食、出租汽车、彩扩、洗像、维修、咨询等；（2）从事土地开发及经营房地产的；（3）从事资源勘查开发的；（4）国家规定限制投资项目的；（5）国家其他法律、法规规定需要约定合营期限的。2.合营企业约定合营期限，合营各方同意延长合营期限的，应当在距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请。（一）合营企业的期限（一）合营企业的期限 65（1）合营期限届满。（2）合营企业发生严重亏损，无力继续经营。（3）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营。（4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营。（5）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。（6）合营合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。（二）合营企业的解散（二）合营企业的解散66清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机关认为必要时，可以派人进行监督。（三）合营企业的清算（三）合营企业的清算67【例题多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的下列事项中，须经审查批准机关批准的有（）A.减少注册资本B.合营一方向他方转让部分出资额C.延长合营期限D.在国际市场上购买经营所需的重要机器设备 习题分析习题分析68【答案】ABC【解析】本题考核点是中外合资经营企业的有关规定。（1）合营企业在合营期限内，不得减少其注册资本。但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关批准。（2）合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后，报原审批机关批准。（3）合营企业约定合营期限，合营各方同意延长合营期限的，应当在距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请。第三节第三节 中外合作经营企业法律制度中外合作经营企业法律制度69一、中外合作经营企业的特点一、中外合作经营企业的特点（一）合作企业的特点（一）合作企业的特点 1.合作企业的一方为外国合作者，另一方为中国合作者。2.合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确定。3.合作企业的法人资格有可选择性。具备法人资