2023年中央电大知识产权法形成性考核册答案新版.docx

知识产权法形成性考核册作业1一、名词解释（每小题2分，共20分）1、知识产权法:知识产权法是调整因发明、使用智力成果而产生的，以及早确认、保护和形式治理成果所有人的知识产 权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称2、商品装潢:是指在商品或其包装、容器以及其他附着物上所进行的装饰。3、商品商标：指使用于商品之上的商标，根据使用者的不同，分为制造商标和销售商标。4、证明商标:也称保证商标,是指由对某种商品或服务具有检测和监督能力组织所控制，而由其以外的人使用在商品或 服务上，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量、精确度或其他特定品质的商品商标或服务商标。5、注册商标：经国家商标主管机关核准注册的商标。二、简答题（每小题10分，共4 0分1、请按你的理解给知识产权概念下个定义。答:知识产权是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和，涉及著作权、 商标权、专利权、阀线圈、发明权以及其他科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、文学艺术的发展而不断拓展 和深化的概念2、请试述知识产权的法律性质。知识产权是一种无形财产权,是一种特殊的民事权利，这就是知识产权的法律性质。3、请试述知识产权的范围。知识产权的范围，有广义和狭义两种。广义的知识产权范围，为两个重要的保护知识产权的国际公约所界定。第一：19 6 7年签订的世界知识产权组织公约指出，知识产权应涉及下列权利：1关于文学、艺术和科学作品的权 利;2关于表演艺术家的表演、录音和广播的权利;3关于人类在一切领域内的发明的权利；4关于科学发现享有的权利; 5关于工业品外观设计的权利;6关于商品商标、服务商标、商号及其他商业标记的权利;7关于制止不合法竞争的权 利；8其他一切来自工业、科学及文学、艺术领域的智力创作活动所产生的权利。第二：1 9 9 5年1月1日成立的世界贸易组织（WT0）的与贸易有关的知识产权协议规定的范围，涉及：1版权与邻接 权2商标权3地理标志权4工业品外观设计观5专利权6集成电路布图设计权7未公开的信息专有权,重要是商业秘密 权.目前基本上国际上都是以这两个协议所界定的范围为知识产权的范围。狭义的知识产权,指传统意义上的知识产权，即专利权、商标权、著作权。卓越人社区。4.你认为知识产权法有哪些作用（最少四条）。答：（1）为智力成果完毕人的权益提供了法律保障，调动了人们从事科学技术研究和文学艺术作品创作的积极性和发明 性。（2）为智力成果的推广应用和传播提供了法律机制，为智力成果转化为生产力，运用到生产建设上去，产生了巨大 的经济效益和社会效益。（3）为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供了法律准则，促进人类文明进步和经济发展。 （4）知识产权法律制度作为现代民商法的重要组成部分，队对完善我国法律体系，建设法治国家具有重大意义。三、案例（4 0分）某公司新生产一种环保型纯天然矿泉水。经试销顾客反响很好，销售业绩不断上升,为防止别人假冒并树立市场形象,取 得信誉，公司决定申请商标注册。公司想起名注册商标为“神怡”，但又怕别人运用法律侵害其商标权益，如何注册也 不清楚。假如你作为商标代理人将提出哪些建议，并提供注册征询服务。规定：写一篇征询意见书（涉及如何注册、程序是什么、如何防止权益被侵害、可采用哪些方案。）根据我国商标法及相关法规，我作为商标代理人,谨对贵公司申请“神怡”牌矿泉水注册商标一事，出具征询意见如下: 一、如何申请注册商标及申请程序。我国商标法规定，我国国内申请人可以通过两种渠道办理商标注册，一是由申请人委托商标代理机构代为办理注册商 标申请事宜，二是由申请人直接办理。贵公司可以选择其中之一进行办理。若选择委托办理，贵公司一方面应当注意选 择具有商标代理资质的商标代理机构就代理事项与之协商一致，签订委托代理协议，出具授权委托书，并向该机构交纳 代理费以及贵公司公司法人营业执照等有效证件的复印件。若选择直接办理，则应持公司介绍信、公司法人营业执照 及有关申请文献，直接到商标局办理注册商标申请手续。无论采用哪种渠道，都必须填写统一的商标注册申请书报 商标局，并提交商标图样及申请人身份证讲的复印件。商标局在收到商标注册申请之后，将依法对该申请进行形式审查 和实质审查，经审查，对符合规定的，予以初步审定并予以公告。自公告之日起三个月内无异议者，予以核准注册。对 不符合规定的，予以驳回。申请人不服的，可以自收到驳回告知之日起15日内向商标复审委员会申请复审。对复审结 果不服的，可以自收到复审结果告知书之日起3 0日内向人民法院起诉。二、关于防止贵公司合法权益受损害的措施这个问题的实质是贵公司一旦获得“神怡”牌矿泉水注册商标后，应采用哪些措施予以保护的问题。关于商标保护， 我国法律规定重要有行政保护和司法保护两种方式。行政保护是指商标管理机关通过行政程序依法查处商标侵权行为 来保护商标专用权。贵公司一旦发现自己拥有的注册商标权益受到损害，如市场上出现假冒产品，就应当及时向商标 管理机关报告，并积极搜集相关证据,配合商标管理机关打击任何人对贵公司注册商标合法权益的侵权行为。司法保护 是指司法机关通过司法程序依法审理商标侵权案件，制裁商标侵权人，打击假冒注册商标犯罪来对商标专用权予以保 护。如有必要,贵公司依法直接向人民法院起诉，请求司法保护。此外，贵公司也应加强注册商标自我保护，涉及通过 学习增强商标保护意识，配备商标管理人员，采用各种防止措施,发生侵权事件后及时请求行政保护和司法保护等。XX商标事务所商标代理人:XXX年 月 日知识产权法形成性考核册作业2 答案：问：试分析被告是否侵权?本案如何解决？答：被告已构成侵权。具体分析如下：原告庄*于1 995年1 2月30日获得“宣纸印品及其胶印制版、印刷方法”的发明专利权，依法应受法律保护。庄 *与原告某公司通过签订协议，约定某公司有权与庄*一起共同起诉侵权方，该约定不违反法律规定，故某公司与庄* 一起作为本案原告是适格的。中华人民共和国专利法第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除法律 另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可,不得为生产经营目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用 其专利方法以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。”第五十九条规定："发明或者实用新型专利权的保护 范围以其权利规定的内容为准,说明书及附图可以用于解释权利规定”。被告某印刷厂未经专利权人的许可，生产、销 售仿真宣纸国画挂历，经专家鉴定,该挂历已落入了原告庄*ZL9 3 1 1 4 279. 2号专利的保护范围。因此，某印刷厂的 行为已构成侵权。本案解决：根据中华人民共和国民法通则第一百一十八条规定：“公民、法人的著作权（版权）、专利权、商标专用权、 发现权、发明权和其他科技成果权受到抄袭、篡改、假冒等侵害的，有权规定停止侵害，消除影响，补偿损失。”某印 刷厂对自己的侵权行为所导致的后果,应当承担相应的民事责任。鉴于庄*与某公司已明确表达对某印刷厂1 9 9 7年 5月以后生产、销售仿真宣纸国画挂历所得利润不予追究，故只以某印刷厂从1 9 96年1月至1997年5月底生产、销 售仿真宣纸国画挂历所得利润作为侵权补偿额。两原告请求某印刷厂补偿2 0万元，依据不充足。其他请求有理，应予 支持。综上所述,我认为法院应作出判决如下：一、被告某印刷厂立即停止生产、销售仿真宣纸国画挂历。二、被告补偿两原告经济损失人民币1 0 09 8 8. 40元。三、被告应在媒体上公开向两告赔礼道歉。四、诉讼费由被告承担。五、驳回原告其他诉讼请求。知识产权法形成性考核册作业3著作法修正案第46条著作权法修正草案规定：“录音制品初次出版三个月后，其他录音制作者可以依照 本法第四十八条的规定，不经著作权人许可，使用其音乐制品制作录音制品。”因此，著作权法第四十八条中规定了 这样的条件:“（-）使用前向国务院著作权行政管理部门申请备案；（二）在使用时注明作者姓名、作品名称及作 品出处；（三）在使用后一个月内按照国务院著作权行政管理部门规定的标准向著作权集体管理组织支付使用费，同 时报送使用作品的作品名称、作者姓名和作品出处等相关信息。”就结合第四十六条和第四十八条来说,这样的规定 对音乐作品的著作权人的权利是相称不利的。在此修正案公布之后，于2 0 2 3 年4月17号身为北京市律师事 务所主任，北京盛邦知识产权代理有限公司首席顾问，中华全国律师协 会会员，中国互联网协会政策资源委员会专 家成员，并先后办理过与互联网、知识产权有关的著名案件，同时是多家知名公司事业单位和政府机构的法律顾问的 于国富律师在网上公开发表文章对著作权法修正草案第46条的立法意见，对修正草案中的第48条进行分析 评 价。在这篇文章中他指出：“结合第46条和第48条的规定，音乐作品的著作权人的权利处于非常不利的状 态，进而也许影响他们的创作热情,克制中国音乐产业的发展。”他总结出如下理由：1.法定许可的条件过于宽松： 在第48条规定的条件中，第一个条件是备案条款，只要符合形式规定，就应当备案通过;第二个条件与知识产权无关; 第三个条件中，作者的获得报酬完全处在被动的状态，这三个条件总结起来，就是作者既无许可别人使用该作品的控制 权，也没有与使用人谈判使用价款的谈判权，作者的权利似乎被架空了。2.该条款无视音乐作品的市场规律：虽然给 出了三个月的控制期，但是,由于该期限过短，并无实质意义。正如很多音乐人所说的那样，在上述三个月的控制期内, 一首新歌很难走红。然而一旦超过上述控制期，任何人可以通过4 8条的宽松条件获得法定许可。一位影响力巨大的 歌星，完全可以通过翻唱这首歌曲让公众认为他或她才是该首歌曲的首唱者，从 而使其名利双收。在这种情况下，谁 还会乐意以高价去买下音乐作品的首唱权呢？假如这个条款最终通过在这种情况下，歌手的价值将远远超过作者的价 值。3.该条款不利于音乐市场的健康发展：从第48条中我们可以总结出，作者可以从作品中被法定许可使用而获 得的利益，受到两个方面的影响：a.版权部门规定的付酬标准;b.著作权集体管理组织的分派比例。通过于国富律 师的分析，我们不难发现，这样的规定将极大侵害优秀音乐作品的著作权人的利益，这样的规定必将扼杀他们创作的 热情，以至于他们无心创作，或者只是草草了事，照这样的发展，中国的音乐产业令人堪忧。而在我个人看来，音乐 是一个国家、一个民族文化与思想的重要体现形式。音乐既然是文化与思想的体现， 我们不难想到中国源远流长的 传 统文化，这些传统文化中的精髓是不是应当传承下去？假如不是，那么这个民族就失去了自己的本源，不知根之 所在。假如是，那么传统的古典音乐呢？不也是优秀的传统文化中的一部分吗？那么它的传承要靠谁呢？毋庸置疑，当然 是靠音乐人。假如音乐人连创作的热情都没有，那么他们会有心传承下去吗？没有了创作的热情,又怎么会有研究传统 音乐的热情。照这样下去，有一天在中国的大地上，所留下来的传统音乐，或许只剩下一串串无人看得懂的字符了吧。而想欣赏的人或许只能靠自己去想像，而中国的传统音乐也便就这样丧失了，那么中国的文化是否有了危机?我不敢想 象。那么这样的规定又有何进步之说呢？这完全是著作权法退步的一大表现。维权是法之根 本，而这样的规定一旦 通过，不仅极大侵害了优秀音乐作品著作权人的利益，更将给中国的音乐产业带来一场危机，从而影响到中国文化与思 想，那么这样的规定有存在的必要吗？它一旦通过，小则侵害个人权益，大则影响民族文化。草案第70条规定:“使用 者依照与著作权集体管理组织签订的协议或法律规定向著作权集体管理组织支付报酬的，对权利人就同一权利和同一使 用方式提起诉讼，不承担补偿责任，但应当停止使用，并按照相应的集体管理使用费标准支付报酬。"唱工委法律小组的 分析和解读解读：本条为修改案新增条款,设立没有任何的先例，完全是为我国集管组织定制的。为什么已与集管组织 签订协议，还需“停止使用”呢？这说明集管组织的授权违法，已侵犯了权利人的著作权，该条规定是对集管组织“故意侵 权”的“特赦'条款。有了特赦条款，协会完全可认为了“集管事业”的发展而侵犯任何第三方的权利，版权人的合法权利 就成了集管利益的拌脚石。这一条一旦实行，音乐著作权人的所有权利就会被架空。目前音集协在推广的KTV 一揽子 许可，音著协在推广的音乐网站的一揽子许可，都是如此。即便权利人没有加入协会，但协会仍然代为授权。协会之所以 推广这种'一揽子许可”，其目的是为了垄断下游市场，形成对各自领域版权利益的垄断。任何版权人希望进入版权交 易领域，只能通过“入 会”的方式来实现，否则即便起诉也只能获得停止侵权和标准极低的使用费。因此协会会形成对行 业的垄断，最终实现其垄断利益。并且这种垄断不仅危及到音乐行业，还也许延伸到 影视、图书、图片等各版权产业。 我们认为，促进集体管理制度的健康发展应当从制度设计上入手，在集管组织的设立上 引入竞争机制，增强授权活 力，集管组织应当是著作权人及使用者的服务机构，其应当从扩大著作权人的收入和为使用者提供更好的服务入手，循 序渐进的发展我国的著作权集体管理制度。而不是采用杀鸡取卵的方式，恶化著作权人的生存环境。知识产权法形成性考核册作业4一、名词解释：1、知识产权:是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和,涉及著作权、 商标权、专利权、阀线圈、发明权以及其他科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、文学艺术的发展而不断拓展 和深化的概念2、商标权：根据我国商标法的有关规定，商标权也可称为商标专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的权利。3、专利权：是发明基于发明发明，通过申请专利的方法，公开自己发明发明的技术内容，经审查程序而取得的专有有 权，是发明人在一定期限内对其发明享有的独占权。4、著作权:也称版权，指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。5、侵犯商业秘密行为:是指行为人采用不妥手段获取、披露、使用权利人的商业秘密或者违反协议约定擅自允许别人 使用别人的商业秘密的行为。二、填空：1、国家知识产权局2、自愿注册强制注册3、商标国际注册逐个国家注册4、个案认定被动认定5、新奇性发明性实用性6、形状图案色彩7、责任视为作者8、批准报酬批准报酬9、一种直接 三、选择 1、AB 2、B 3、BCD 4、ABD 5、ABC 6、AD 7、D 8、ABCD四、简答1、申请注册的商标应当具有的条件（1）申请注册的商标必须具有构成要素；（2）申请注册的商标应具有显著性；（3）申请注册的商标不得使用法律所严禁 使用的标志。（4）申请注册的商标不得与别人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近 似。（5 ）申请注册的商标不得与被撤消或者注销未满一年的注册商标相同或者近似。2、授予发明专利和实用新型专利权的实质条件我国专利法第2 2条也规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具有新奇性、发明性和实用性”。（1 ）新奇性，是指 在申请日以前没有同样的的发明或实用新型的国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过或者以其他方式为公众 所知，也没有同样的发明或者实用新型由别人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文献中。”（2） 中国专利法第22条第3款规定：”发明性，是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进 步，该实用新型有实质性特点和进步J （3）实用性涉及实践性、再现性和有益性.3、著作权人享有哪些著作人身权利答:根据著作权法第10条规定，著作人身权重要涉及发表权、署名权、修改权、保护作品完整权等四项人身权利。发表权:是作者决定是否将作品公之于众的权利。署名权:是作者在自己创作的作品和复制件上标记姓名的权利。修改权：是指修改或授权别人修改作品的权利。保护作品完整权:是保护作品不受歪曲篡改的权利。五、论述题试分析社会上经常发生假冒、使用别人新技术的因素，并论述保护专利权的重要性和应采用的保护措施。1、因素：（1）受经济利益驱使。如抄袭别人新技术可以减少开发成本，不用支付别人新技术的许可使用费，从而 减少产品的成本，获得巨大的利益。如可以使自己的产品提高技术含量，使老产品更新换代，迅速占领国内国际市场，赢 得巨大的商机与经济利益.（2）精神因素。通过抄袭别人新技术，抢先进行专利申请，成为专利权人,获得精神上的满足。 但更多情况下，精神因素和经济因素是紧密结合的。（3）人们的法律意识淡薄。我国对知识产权方面的法律的宣传力度 不够，人们在这方面的法律意识淡薄，主线就不知道那些专利是受到法律保护的，所以在自己实行了违法行为后仍不 知道其行为已侵犯到别人的利益。（4 ）打击力度不够。我国对知识产权方面的行政执法力度不够,刑法上虽有相关规定,可在具体实践中对这方面处罚力度很不够，致使违法行为日趋增多。2、保护专利权的重要性：（1）对专利权的保护可以更好地维护专利权人的合法利益，进而保护发明发明推动技术 创新，调动人们从事专利开发研究的积极性和发明性。（2）促进新技术的推广使用，促使智力成果转化为生产力，产生 巨大的经济利益和社会效益。（3）促进新技术的公开和传播，促进人类文明的进步。（4）对专利权的保护可以更好地 规范市场秩序，发明公平的竞争环境。（5 ）对专利权的保护可认为国际间的技术交流提供一个良好的环境，从而更好 的促进国际间的技术交流。3、专利权的保护措施：（1）专利权一方面要加强自我保护意识与手段。一要增强保密意识，完善制度建设，做好 保密工作；二是与掌握商专利技术的职工签订劳动协议时，拟定有关专利秘密保护的条款,防止某些人员运用手中掌握 的专利技术捞取个人利益；要与知悉或也许知悉公司专利技术的员工签订同业严禁协议；三是对专利技术尽也许减少 涉密人员，并将各关键部分进行分解，使每一步涉密者不能拥有完全的专利技术；四是在专利转让方面，对受让方进行必 要的约束；五是在发现侵权行为后，可以告知侵权人停止侵权，并可规定侵权人补偿损失。（2）通过行政手段追究侵 权人的行政责任。请求专利管理部门解决，专利管理部门是指省、自治区、直辖市人民政府以及专利管理工作量大又 有实际解决能力的设区的市人民政府设立的管理专利工作的部门。专利管理部门有权认定侵权行为成立、责令侵权人 立即停止侵权行为、就侵权引起的纠纷进行调解。（3）通过民事诉讼程序进行保护或提起民事诉讼，追究侵权人的民事 责任以获得救济。在发现侵权行为后，可以向人民法院申请诉前禁令，即申请人民法院作出裁定，责令被申请人立即停 止有关行为；可以向人民法院申请诉前财产保全和证据保全;可以提起民事诉讼，追究侵权人的民事责任以获得救济。（4）通过向司法机关举报并提出请求，追究侵权人的刑事制裁。对发现有严重侵权行为，构成犯罪的，向司法机关举报并提出请求,追究侵权人的刑事责任。