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第二章第二章 公司法公司法第一第一节节 公司法概述公司法概述 2005 2005年年1010月月2727日第十届全国人大常委会日第十届全国人大常委会第十八次会第十八次会议议修修订订，于，于20062006年年1 1月月1 1日正式日正式实实施。施。一、公司的概念与特征一、公司的概念与特征 1.1.概念概念 公司是指依照法定条件和程序公司是指依照法定条件和程序设设立的，立的，以以营营利利为为目的的企目的的企业业法人。法人。1 12.2.公司的法律特征：公司的法律特征：公司有自己独立的公司有自己独立的财产财产公司以其公司以其财产财产独立承担独立承担责责任任公司是一个公司是一个组织组织体体公司是以公司是以营营利利为为目的的企目的的企业业法人法人公司必公司必须须依法依法设设立立 2 2二、公司与合伙的二、公司与合伙的联联系与区系与区别别（一）相同点（一）相同点有两个或两以上的出有两个或两以上的出资资人或投人或投资资人，体人，体现现了出了出资资人或投人或投资资人的互相合作；人的互相合作；合伙人和股合伙人和股东东都必都必须须出出资资，且每人都有自，且每人都有自己的出己的出资资份份额额，并按出，并按出资资的比例分配的比例分配赢赢利利或分担或分担风险风险；以以营营利利为为目的，具有目的，具有经营经营共同事共同事业业的内容；的内容；有自己的商有自己的商业业名称，其活名称，其活动动都受商事法都受商事法规规的的调调整；整；3 3（二）区（二）区别别1.成立的基成立的基础础不同。不同。2.合伙以合伙合同合伙以合伙合同为为基基础础，由合伙人共同，由合伙人共同制定，其内容可不公开；公司以章程制定，其内容可不公开；公司以章程为为基基础础，由，由发发起人起人拟订拟订，是公开性文件。，是公开性文件。3.2.当事人之当事人之间间的关系不同。的关系不同。4.合伙人之合伙人之间间主要是一种人身信任关系。主要是一种人身信任关系。5.3.主体地位不同。主体地位不同。6.公司是独立于公司是独立于组组成人成人员员的法律的法律拟拟制体，制体，而合伙而合伙则则没有分离于没有分离于组组成人成人员员的独立法律的独立法律人格。人格。4 44.4.当事人当事人权权利利义务义务不同。不同。合伙的合伙的财产财产属于合伙人共有，一般由合伙属于合伙人共有，一般由合伙人共同人共同执执行；公司行；公司财产财产名名义义上属于公司法上属于公司法人所有，公司人所有，公司义务义务由公司机关由公司机关单单独独执执行。行。5.5.责责任承担不同。任承担不同。合伙合伙组织对组织对外承担无限外承担无限责责任，其任，其责责任主体任主体最最终归结为终归结为合伙人个人，故合伙人个人，故债权债权人可以向人可以向任何一个合伙人任何一个合伙人请请求清求清偿偿；而公司；而公司则则以法以法人承担人承担责责任，任，债权债权人不能直接向股人不能直接向股东东提出提出清清偿偿要求。要求。6.6.规规模大小不同。模大小不同。5 57.7.争争议议解决方式不同。解决方式不同。对对合伙内部争合伙内部争议议的解决方式可以在合伙的解决方式可以在合伙协协议议中作出中作出专门规专门规定，表明合伙内部争定，表明合伙内部争议议的的解决方式可以由当事人解决方式可以由当事人选择选择；公司公司则则受公司法受公司法强强制制规规范的范的调调整，其内部整，其内部争争议议通常只能通通常只能通过过法院解决。法院解决。6 6三、公司的分三、公司的分类类公司的学理分公司的学理分类类（一）信用基（一）信用基础础：人合公司、人合公司、资资合公司和人合兼合公司和人合兼资资合公司合公司1.1.人合公司。主要依人合公司。主要依赖赖股股东东个人信任状况个人信任状况作作为为其成立基其成立基础础的公司。的公司。2.2.资资合公司。以合公司。以资资本本资资本作本作为为信用基信用基础础而而成立的公司。成立的公司。3.3.人合兼人合兼资资合公司。即公司的运作既取决合公司。即公司的运作既取决于股于股东东个人信用，也取决于公司的个人信用，也取决于公司的财产财产信用。信用。7 7（二）以国籍（二）以国籍为标为标准：准：本国公司、外国公司和跨国公司本国公司、外国公司和跨国公司关于公司国籍的关于公司国籍的认认定，主要有以下几种学定，主要有以下几种学说说：1.1.准据法准据法说说。即以公司章程依据哪国的法。即以公司章程依据哪国的法律制定、公司律制定、公司设设立依据哪国法律立依据哪国法律进进行，行，即推定即推定该该公司具有公司具有该该国国籍。国国籍。2.2.设设立行立行为为地地说说。即以公司。即以公司设设立行立行为为地的地的国家作国家作为为其国籍。又分其国籍。又分为为契契约签订约签订地、地、公司公司资资本募集地和公司本募集地和公司设设立登立登记记地三种地三种方法。方法。8 83.3.股股东东国籍国籍说说。即以公司的主要股即以公司的主要股东东的国籍作的国籍作为为公司的国籍。公司的国籍。所所谓谓多数或主要股多数或主要股东东既可以是人数既可以是人数过过半，也半，也可以是可以是资资本本额过额过半。半。4.4.住所地住所地说说。即以公司的住所地（包括管理机构所在地和即以公司的住所地（包括管理机构所在地和主要主要营业营业所在）的国家作所在）的国家作为为公司的国籍。公司的国籍。我国公司法中我国公司法中对对公司的国籍的公司的国籍的认认定采取定采取的是以准据法的是以准据法为为主兼采住所地法的原主兼采住所地法的原则则，故，故凡依我国法律在中国境内成立的公司即凡依我国法律在中国境内成立的公司即为为中中国公司，亦即本国公司。国公司，亦即本国公司。9 9跨国公司跨国公司是指具有不同国籍的数个公司混是指具有不同国籍的数个公司混合合组组成的公司。成的公司。（三）依据公司股票是否上市交易：（三）依据公司股票是否上市交易：上市公司、不上市公司上市公司、不上市公司1010（四）公司（四）公司间间控制关系：母公司和子公司控制关系：母公司和子公司 1.1.母公司。母公司。拥拥有另一公司半数以上有另一公司半数以上资资本或股份，并本或股份，并对对其其经营经营管理活管理活动动有一定控制有一定控制权权的公司。的公司。2.2.子公司。子公司。其其资资本或股份的大部分本或股份的大部分为为另一公司控制，另一公司控制，且且经营经营活活动动要受其制要受其制约约的公司。的公司。1111（五）以公司内部管（五）以公司内部管辖辖关系：关系：本公司和分公司本公司和分公司 1.1.本公司。本公司。又称又称为总为总公司，指从公司，指从组织组织上、上、业务业务上管上管辖辖其他公司的公司。受管其他公司的公司。受管辖辖的公司的的公司的业务执业务执行及行及资资金金调调度均由本公司度均由本公司发发号施令。号施令。2.2.分公司。分公司。从从业务业务上、上、组织组织上接受其他公司管上接受其他公司管辖辖的公的公司。司。1212（六）子公司与分公司的区（六）子公司与分公司的区别别 1.1.主体主体资资格不同。格不同。子公司有独立的主体子公司有独立的主体资资格，享有法人的主格，享有法人的主体地位；分公司不是独立的民事主体和商体地位；分公司不是独立的民事主体和商事主体，事主体，仅仅是本公司的分支机构，更不具是本公司的分支机构，更不具有法人有法人资资格。格。2.2.财产财产关系不同。关系不同。子公司尽管有母公司的参与，但仍有属于子公司尽管有母公司的参与，但仍有属于自己的自己的财产财产，且与母公司独立；分公司的，且与母公司独立；分公司的财产财产属于本公司，不具有独立性。属于本公司，不具有独立性。13133.3.意志关系不同。意志关系不同。子公司子公司为为独立法人，故其独立法人，故其经营经营管理不受母公管理不受母公司的直接命令指司的直接命令指挥挥，而独立于母公司之外；，而独立于母公司之外；分公司是本公司的分支机构，其分公司是本公司的分支机构，其业务业务的的执执行、行、资资金的金的调调度均由本公司安排，与本度均由本公司安排，与本该该是一中是一中管理和被管理的关系。管理和被管理的关系。4.4.财产责财产责任不同。任不同。子公司自主子公司自主经营经营，独立核算，其，独立核算，其经营经营的一切的一切后果包括后果包括财产责财产责任均完全由自己承担；而分任均完全由自己承担；而分公司无自己独立的公司无自己独立的财产财产和意志，故其和意志，故其经营经营后后果由本公司承担。果由本公司承担。1414n n多多项选择题项选择题n n1.1.下列关于分公司法律地位的表述下列关于分公司法律地位的表述中，正确的有（）。中，正确的有（）。n nA.A.分公司具有独立的法人分公司具有独立的法人资资格格n nB.B.分公司独立承担民事分公司独立承担民事责责任任n nC.C.分公司可以依法独立从事生分公司可以依法独立从事生产经产经营营活活动动n nD.D.分公司从事分公司从事经营经营活活动动的民事的民事责责任任由其由其总总公司承担公司承担1515n n【答案】【答案】CDCDn n【知【知识识点】分公司点】分公司n n【解析】分公司只是【解析】分公司只是总总公司管理的分公司管理的分支机构，不具有法人支机构，不具有法人资资格，但可以依格，但可以依法独立从事生法独立从事生产经营产经营活活动动，其民事，其民事责责任由任由设设立分公司的立分公司的总总公司承担。公司承担。1616公司的法律分公司的法律分类类大大陆陆法国家通常的基本形式：法国家通常的基本形式：1.1.无限无限责责任公司。任公司。由由对对公司公司债务负债务负无限无限连带连带清清偿责偿责任的股任的股东东所所组组成的公司。当公司的成的公司。当公司的资资本不足以清本不足以清偿偿债务时债务时，任何一个股，任何一个股东东均均须对须对公司公司债务负债务负无限无限连带连带清清偿责偿责任。任。2.2.有限有限责责任公司。任公司。由法律由法律规规定的一定人数的股定的一定人数的股东东所所组组成，股成，股东东以其出以其出资额为资额为限限对对公司公司债务债务承担承担责责任的任的公司。是公司。是现现代公司的基本形式。代公司的基本形式。17173.3.两合公司。两合公司。由承担无限由承担无限责责任的股任的股东东和承担有限和承担有限责责任的股任的股东东混合混合组组成的公司。成的公司。该类该类公司中至少有公司中至少有一个股一个股东东承担无限承担无限责责任，同任，同时时至少有一个股至少有一个股东东承承担有限担有限责责任。任。4.4.股份有限公司。股份有限公司。是由一定人数以上鼓是由一定人数以上鼓动发动发起成起成立的，将全部立的，将全部资资本划分本划分为为若干均等的股份由股若干均等的股份由股东东共同持有，所有股共同持有，所有股东东均以其所持有的股份均以其所持有的股份对对公司公司债务债务承担承担责责任的公司。任的公司。5.5.股份两合公司。股份两合公司。是由承担无限是由承担无限责责任的股任的股东东和和产产有限有限责责任的股任的股东东共同共同组组建的公司的公司。于两合建的公司的公司。于两合公司不同的是，公司不同的是，该该种公司中承担有限种公司中承担有限责责任的任的资资本本全部被划分全部被划分为为了股份，而且用了股份，而且用发发行股票的方式筹行股票的方式筹集而来的。集而来的。1818我国公司的分我国公司的分类类 有限有限责责任公司任公司的股的股东东以其出以其出资额为资额为限限对对公司承担公司承担责责任，公司以其全部任，公司以其全部资产对资产对公司的公司的债务债务承担承担责责任。任。一般分一般分为为一般有限一般有限责责任公司和国有独任公司和国有独资资公司。公司。股份有限公司股份有限公司的全部的全部资资本分本分为为等等额额股份，股份，股股东东以其所持股份以其所持股份为为限限对对公司承担公司承担责责任，公任，公司以其全部司以其全部资产对资产对公司的公司的债务债务承担承担责责任。任。1919n n四、公司法的概念和适用范四、公司法的概念和适用范围围n n1.1.概念概念n n规规范公司的范公司的设设立、立、组织组织、经营经营、解散一、解散一级对级对内关系的法律内关系的法律规规范的范的总总称。称。n n2.2.适用范适用范围围n n“在中国境内在中国境内设设立的有限立的有限责责任公司和股任公司和股份有限公司份有限公司”2020第二第二节节 公司的一般公司的一般规规定定一、公司一、公司设设立立（一）含（一）含义义 公司公司设设立人依照法定的条件和程序，立人依照法定的条件和程序，为为组组建公司并取得法人建公司并取得法人资资格而必格而必须须采取和完采取和完成的法律行成的法律行为为。（二）（二）设设立的主要形式：立的主要形式：1.1.发发起起设设立。立。由由发发起人起人认认足全部足全部资资本本额额而而促成公司成立的一种方式。促成公司成立的一种方式。最大特点是所有的公司最大特点是所有的公司资资本都来自于公本都来自于公司的司的发发起人，公司不能公开向社会募集股起人，公司不能公开向社会募集股份。份。21212.2.募集募集设设立。立。公司公司发发起人只起人只认购认购部份股份，其余部部份股份，其余部份份则则通通过过公开向社会招募的方式而成立公公开向社会招募的方式而成立公司的一种方式。司的一种方式。在所有公司形在所有公司形态态中只有股份公司和股中只有股份公司和股份两合公司可以采取份两合公司可以采取这这种种设设立方式。立方式。2222n n（三）（三）设设立登立登记记n n1.1.公司名称公司名称预预先核准先核准n n申申请书请书;n n指定代表或共同委托人的指定代表或共同委托人的证证明明;n n国家工商行政管理国家工商行政管理总总局局规规定要求提供的其定要求提供的其他文件他文件;n n公司申公司申请设请设立的立的时时限限1.1.必必须须在公司名称保留期六个月申在公司名称保留期六个月申请设请设立登立登记记；2.2.法律、行政法法律、行政法规规规规定定设设立有限立有限责责任公任公司必司必须须先行先行审审批的，必批的，必须须在批准之日起在批准之日起90 90 天内向登天内向登记记机关申机关申请设请设立登立登记记；2.2.公司公司设设立登立登记记所需材料所需材料 2323n n1 1、有限、有限责责任公司任公司设设立登立登记应记应提交的材料：提交的材料：n n（1 1）公司法定代表人）公司法定代表人签签署的公司署的公司设设立登立登记记申申请书请书；n n（2 2）全体股）全体股东签东签署的指定代表或者共同委托署的指定代表或者共同委托代理人的代理人的证证明（股明（股东为东为自然人的由本人自然人的由本人签签字；字；自然人以外的股自然人以外的股东东加盖公章）及指定代表或委托加盖公章）及指定代表或委托代理人的身份代理人的身份证证复印件（本人复印件（本人签签字）；字）；n n应标应标明具体委托事明具体委托事项项、被委托人的、被委托人的权权限、委托期限、委托期限。限。n n（3 3）全体股）全体股东签东签署的公司章程（股署的公司章程（股东为东为自然人自然人的由本人的由本人签签字；自然人以外的股字；自然人以外的股东东加盖公章）；加盖公章）；2424n n（4 4 4 4）股）股）股）股东东东东的主体的主体的主体的主体资资资资格格格格证证证证明或者自然人身份明或者自然人身份明或者自然人身份明或者自然人身份证证证证明复印明复印明复印明复印件；件；件；件；n n股股股股东为东为东为东为企企企企业业业业的，提交的，提交的，提交的，提交营业执营业执营业执营业执照副本复印件；股照副本复印件；股照副本复印件；股照副本复印件；股东东东东为为为为事事事事业业业业法人的，提交事法人的，提交事法人的，提交事法人的，提交事业业业业法人登法人登法人登法人登记证书记证书记证书记证书复印件；股复印件；股复印件；股复印件；股东东东东人人人人为为为为社社社社团团团团法人的，提交社法人的，提交社法人的，提交社法人的，提交社团团团团法人登法人登法人登法人登记证记证记证记证复印件；股复印件；股复印件；股复印件；股东东东东为为为为民民民民办办办办非企非企非企非企业单业单业单业单位的，提交民位的，提交民位的，提交民位的，提交民办办办办非企非企非企非企业单业单业单业单位位位位证书证书证书证书复印复印复印复印件；股件；股件；股件；股东为东为东为东为自然人的，提交身份自然人的，提交身份自然人的，提交身份自然人的，提交身份证证证证复印件。复印件。复印件。复印件。n n（5 5 5 5）依法）依法）依法）依法设设设设立的立的立的立的验资验资验资验资机构出具的机构出具的机构出具的机构出具的验资证验资证验资证验资证明；明；明；明；n n（6 6 6 6）股）股）股）股东东东东首次出首次出首次出首次出资资资资是非是非是非是非货币财产货币财产货币财产货币财产的，提交已的，提交已的，提交已的，提交已办办办办理理理理财财财财产权转产权转产权转产权转移手移手移手移手续续续续的的的的证证证证明文件；明文件；明文件；明文件；n n（7 7 7 7）董事、）董事、）董事、）董事、监监监监事和事和事和事和经经经经理的任理的任理的任理的任职职职职文件及身份文件及身份文件及身份文件及身份证证证证明复印明复印明复印明复印件；件；件；件；n n 依据公司法和公司章程的依据公司法和公司章程的依据公司法和公司章程的依据公司法和公司章程的规规规规定和程序，提交定和程序，提交定和程序，提交定和程序，提交股股股股东东东东会决会决会决会决议议议议、董事会决、董事会决、董事会决、董事会决议议议议或其他相关材料。股或其他相关材料。股或其他相关材料。股或其他相关材料。股东东东东会决会决会决会决议议议议由股由股由股由股东签东签东签东签署（股署（股署（股署（股东为东为东为东为自然人的由本人自然人的由本人自然人的由本人自然人的由本人签签签签字；自然人字；自然人字；自然人字；自然人以外的股以外的股以外的股以外的股东东东东加盖公章），董事会决加盖公章），董事会决加盖公章），董事会决加盖公章），董事会决议议议议由董事由董事由董事由董事签签签签字。字。字。字。2525n n（8 8 8 8）法定代表人任）法定代表人任）法定代表人任）法定代表人任职职职职文件及身份文件及身份文件及身份文件及身份证证证证明复印件；明复印件；明复印件；明复印件；n n根据公司法和公司章程的根据公司法和公司章程的根据公司法和公司章程的根据公司法和公司章程的规规规规定和程序，提交股定和程序，提交股定和程序，提交股定和程序，提交股东东东东会决会决会决会决议议议议、董、董、董、董事会决事会决事会决事会决议议议议或其他相关材料。股或其他相关材料。股或其他相关材料。股或其他相关材料。股东东东东会决会决会决会决议议议议由股由股由股由股东签东签东签东签署（股署（股署（股署（股东为东为东为东为自然自然自然自然人的由本人人的由本人人的由本人人的由本人签签签签字；自然人以外的股字；自然人以外的股字；自然人以外的股字；自然人以外的股东东东东加盖公章），董事会决加盖公章），董事会决加盖公章），董事会决加盖公章），董事会决议议议议由由由由董事董事董事董事签签签签字。字。字。字。n n（9 9 9 9）住所使用）住所使用）住所使用）住所使用证证证证明；明；明；明；n n自有房自有房自有房自有房产产产产提交提交提交提交产权证产权证产权证产权证复印件；租复印件；租复印件；租复印件；租赁赁赁赁房屋提交租房屋提交租房屋提交租房屋提交租赁协议赁协议赁协议赁协议复印件复印件复印件复印件以及出租方的房以及出租方的房以及出租方的房以及出租方的房产证产证产证产证复印件；未取得房复印件；未取得房复印件；未取得房复印件；未取得房产证产证产证产证的，提交房地的，提交房地的，提交房地的，提交房地产产产产管理管理管理管理部部部部门门门门的的的的证证证证明或者明或者明或者明或者购购购购房合同及房屋房合同及房屋房合同及房屋房合同及房屋销销销销售售售售许许许许可可可可证证证证复印件；出租方复印件；出租方复印件；出租方复印件；出租方为宾为宾为宾为宾馆馆馆馆、饭饭饭饭店的，提交店的，提交店的，提交店的，提交宾馆宾馆宾馆宾馆、饭饭饭饭店的店的店的店的营业执营业执营业执营业执照复印件。照复印件。照复印件。照复印件。n n （10101010）企）企）企）企业业业业名称名称名称名称预预预预先核准通知先核准通知先核准通知先核准通知书书书书；n n（11111111）法律、行政法）法律、行政法）法律、行政法）法律、行政法规规规规和国和国和国和国务务务务院决定院决定院决定院决定规规规规定定定定设设设设立有限立有限立有限立有限责责责责任公司必任公司必任公司必任公司必须须须须报经报经报经报经批准的，提交有关的批准文件或者批准的，提交有关的批准文件或者批准的，提交有关的批准文件或者批准的，提交有关的批准文件或者许许许许可可可可证书证书证书证书复印件；复印件；复印件；复印件；n n（12121212）公司申）公司申）公司申）公司申请请请请登登登登记记记记的的的的经营经营经营经营范范范范围围围围中有法律、行政法中有法律、行政法中有法律、行政法中有法律、行政法规规规规和国和国和国和国务务务务院决院决院决院决定定定定规规规规定必定必定必定必须须须须在登在登在登在登记记记记前前前前报经报经报经报经批准的批准的批准的批准的项项项项目，提交有关的批准文件或者目，提交有关的批准文件或者目，提交有关的批准文件或者目，提交有关的批准文件或者许许许许可可可可证书证书证书证书复印件或复印件或复印件或复印件或许许许许可可可可证证证证明。明。明。明。n n注：依照公司法、公司登注：依照公司法、公司登注：依照公司法、公司登注：依照公司法、公司登记记记记管理条例管理条例管理条例管理条例设设设设立的除一人有限立的除一人有限立的除一人有限立的除一人有限责责责责任公司和国有独任公司和国有独任公司和国有独任公司和国有独资资资资公司以外的有限公司以外的有限公司以外的有限公司以外的有限责责责责任公司申任公司申任公司申任公司申请设请设请设请设立登立登立登立登记记记记适用适用适用适用本本本本规规规规范。范。范。范。n n提交复印件的，提交复印件的，提交复印件的，提交复印件的，应应应应当注明当注明当注明当注明“与原件一致与原件一致与原件一致与原件一致”并由股并由股并由股并由股东东东东加盖公章或加盖公章或加盖公章或加盖公章或签签签签字字字字2626n n2 2 2 2、股份有限公司、股份有限公司、股份有限公司、股份有限公司设设设设立登立登立登立登记应记应记应记应提交的材料：提交的材料：提交的材料：提交的材料：n n（1 1 1 1）法定代表人）法定代表人）法定代表人）法定代表人签签签签署的署的署的署的设设设设立登立登立登立登记记记记申申申申请书请书请书请书；n n（2 2 2 2）董事会指定代表或共同委托代理人的）董事会指定代表或共同委托代理人的）董事会指定代表或共同委托代理人的）董事会指定代表或共同委托代理人的证证证证明；明；明；明；n n（3 3 3 3）公司章程）公司章程）公司章程）公司章程(按公司法第按公司法第按公司法第按公司法第79797979条要求条要求条要求条要求)；n n（4 4 4 4）依法）依法）依法）依法设设设设立的立的立的立的验资验资验资验资机构出具的机构出具的机构出具的机构出具的验资证验资证验资证验资证明明明明n n（5 5 5 5）发发发发起人首次出起人首次出起人首次出起人首次出资资资资是非是非是非是非货币财产货币财产货币财产货币财产，应应应应当在公司当在公司当在公司当在公司设设设设立登立登立登立登记时记时记时记时提提提提交已交已交已交已办办办办理理理理财产转财产转财产转财产转移手移手移手移手续续续续的的的的证证证证明文件；明文件；明文件；明文件；n n（6 6 6 6）发发发发起人的法人起人的法人起人的法人起人的法人资资资资格格格格证证证证明明明明(与有限公司的与有限公司的与有限公司的与有限公司的设设设设立登立登立登立登记时记时记时记时提交的材提交的材提交的材提交的材料相同料相同料相同料相同)；n n（7 7 7 7）载载载载明公司董事、明公司董事、明公司董事、明公司董事、监监监监事、事、事、事、经经经经理姓名、住所的文件以及有关委理姓名、住所的文件以及有关委理姓名、住所的文件以及有关委理姓名、住所的文件以及有关委派、派、派、派、选举选举选举选举或者聘用的或者聘用的或者聘用的或者聘用的证证证证明；明；明；明；n n（8 8 8 8）公司法定代表人任）公司法定代表人任）公司法定代表人任）公司法定代表人任职职职职文件和身份文件和身份文件和身份文件和身份证证证证明；明；明；明；n n（9 9 9 9）企）企）企）企业业业业名称名称名称名称预预预预先核准通知先核准通知先核准通知先核准通知书书书书；n n（10101010）公司住所）公司住所）公司住所）公司住所证证证证明明明明(指房指房指房指房产证产证产证产证明或房屋租明或房屋租明或房屋租明或房屋租约约约约)；n n经营经营经营经营范范范范围围围围中的法律、行政法中的法律、行政法中的法律、行政法中的法律、行政法规规规规规规规规定必定必定必定必须报审须报审须报审须报审批的批的批的批的项项项项目，目，目，目，还应还应还应还应提交提交提交提交有关部有关部有关部有关部门门门门的批文。（的批文。（的批文。（的批文。（11111111）其他）其他）其他）其他2727二、公司的章程二、公司的章程（一）公司章程的概念和特征（一）公司章程的概念和特征公司章程是公司章程是规规范公司的范公司的组织组织和活和活动动的基本的基本规则规则。2828 1.1.公司章程是公司的基本准公司章程是公司的基本准则则。公司章程是公司最基本的公司章程是公司最基本的规规范性文件，范性文件，它它规规定公司定公司组织组织与与经营经营的最根本事的最根本事项项，如，如经营经营范范围围、注册、注册资资本、本、组织组织机构、股机构、股东东的的权权利利义务义务、利、利润润分配、解散事由以及清算分配、解散事由以及清算办办法等。法等。公司的内部公司的内部规规章，起主章，起主导导作用，它所作用，它所确定的准确定的准则为则为其他内部其他内部规规章提供依据，其章提供依据，其他内部他内部规规章不的与之相抵触。章不的与之相抵触。29292.2.公司章程是公司的自治公司章程是公司的自治规规范。范。其一，公司章程作其一，公司章程作为为一种行一种行为规为规范不是由范不是由国家，而是由公司依法自行制国家，而是由公司依法自行制订订。其二，公司章程是一种法律以外的行其二，公司章程是一种法律以外的行为规为规范，它由公司自己来范，它由公司自己来执执行，无行，无须须国家国家强强制制力来保力来保证实证实施。施。其三，公司章程的效力其三，公司章程的效力仅仅及与公司内部及及与公司内部及相关当事人，而不及于第三者，故不具有相关当事人，而不及于第三者，故不具有普遍的普遍的约约束力。束力。3030（二）公司章程的制（二）公司章程的制订订、形式和内容、形式和内容1.1.公司章程的制公司章程的制订订和形式和形式 章程章程应应以以书书面形式，制定人面形式，制定人应应在章程上在章程上签签名或盖章。名或盖章。部分部分订订立立：由股：由股东东或或发发起人中的部分成起人中的部分成员员负责负责起草、制定，再起草、制定，再经经其他股其他股东东或或发发起起人人签签字同意的知道方式。字同意的知道方式。共同制定共同制定：由全体股：由全体股东东或或发发起人共同起草、起人共同起草、协协商制定。商制定。3131 2.2.公司章程的内容公司章程的内容 包括包括绝对绝对必要必要记载记载事事项项和任意和任意记载记载事事项项。绝对绝对必要必要记载记载事事项项是基于法律是基于法律规规定而定而为为所有公司章程都必所有公司章程都必须须具有的内容具有的内容;绝对记载绝对记载事事项项的任何欠缺都的任何欠缺都导导致公司章致公司章程的无效程的无效;绝对绝对必要必要记载记载事事项项根据公司性根据公司性质质的不同，的不同，会有不同的内容。会有不同的内容。3232任意任意记载记载事事项项是指可以由当事人根据自己是指可以由当事人根据自己的的实际实际情况决定是否情况决定是否记载记载的事的事项项。任意任意记载记载事事项项一般与公司的一般与公司的经营经营管理活管理活动动有关，法律并无明文有关，法律并无明文规规定，只要不定，只要不违违反法反法律、公共秩序和善良律、公共秩序和善良风风俗即可。俗即可。任意事任意事项项一一经记载经记载即具有即具有约约束力，但不束力，但不记记载则载则不影响章程的效力。不影响章程的效力。我国公司法没有相我国公司法没有相对对必要必要记载记载事事项项之之规规定定。3333（三）公司章程的效力（三）公司章程的效力1.1.时间时间效力效力 章程的效力自公司成立之日起生效，至公章程的效力自公司成立之日起生效，至公司注司注销时销时止止终终止。止。2.2.对对公司的效力公司的效力主要表主要表现为现为两个方面：两个方面：其一，公司的其一，公司的组织组织机构机构即公司的即公司的权权力机关、力机关、业务执业务执行和行和经营经营意思决定机关、意思决定机关、监监督机关都督机关都应该应该按照公司章程的按照公司章程的办办法法产产生，在其生，在其规规定定权权限范限范围围内行使内行使职权职权。3434其二，公司其二，公司应应当使用章程上当使用章程上规规定名称，定名称，在章在章程确定的程确定的经营经营范范围围内从事内从事经营经营活活动动。3.3.对对股股东东的效力的效力 股股东东必必须须按公司章程的按公司章程的规规定承担定承担义务义务和享和享受受权权利。利。义务义务：交：交纳纳所所认缴认缴的出的出资资，履行章程，履行章程规规定定的其他的其他义务义务；权权利：享有出席股利：享有出席股东东会、行使表决会、行使表决权权；依；依照照规规定定转让转让出出资资；查阅查阅公司章程和公司章程和财务财务会会计计报报告；告；获获得股息和得股息和红红利以及公司利以及公司终终止后依法止后依法取得剩余取得剩余财产财产等等项权项权利。利。35354.4.对对公司董事、公司董事、监监事和事和经经理的效力理的效力 公司董事、公司董事、监监事和事和经经理必理必须须按照章按照章程的程的规规定行使定行使职权职权，并遵守公司章程。，并遵守公司章程。3636三、公司三、公司设设立瑕疵立瑕疵（一）公司（一）公司设设立无效的原因立无效的原因 1.1.发发起人起人违违反主体反主体资资格的要求。主要是格的要求。主要是指公司指公司设设立人或部分公司立人或部分公司设设立人缺乏意思立人缺乏意思表示能力或表意能力有缺陷：表示能力或表意能力有缺陷：（1）发发起人或股起人或股东东中有无行中有无行为为能力人或限能力人或限制行制行为为能力人；能力人；（2）某）某发发起人或股起人或股东东所所实实施的施的设设立公司的立公司的行行为为并非是其真并非是其真实实的意思表示，而相的意思表示，而相对对人人已知或可知其真已知或可知其真实实意思。意思。3737 2 2、违违反法定条件和法定程序反法定条件和法定程序 （1 1）公司）公司设设立没有达到法定条件。如股立没有达到法定条件。如股份有限公司份有限公司发发起人没达到法定人数，一起人没达到法定人数，一人虚人虚拟拟股股东东注册成立有限公司等；注册成立有限公司等；（2 2）公司章程）公司章程绝对记载绝对记载事事项项欠缺或欠缺或记载违记载违法；法；（3 3）公司）公司设设立程序立程序违违法。如股份有限公司法。如股份有限公司没有召开没有召开创创立大会；立大会；（4 4）设设立股份有限公司立股份有限公司发发行股份存在重大行股份存在重大缺陷缺陷。3838（二）公司（二）公司设设立无效的提出和后果立无效的提出和后果1 1、公司、公司设设立无效的提出立无效的提出公司公司设设立无效的立无效的问题问题只能在公司只能在公司设设立登立登记记后提出，分后提出，分为为两种情况：两种情况：（1 1）公司开始）公司开始营业营业前提出前提出设设立无效立无效 公司登公司登记记后开始后开始营业营业前，前，对对公司公司设设立立无效的主无效的主张张，任何人都可以提出；，任何人都可以提出；（2 2）公司开始）公司开始营业营业后，后，对对公司公司设设立无效主立无效主张张的提出的提出3939 2 2、公司、公司设设立无效的后果立无效的后果 公司公司设设立无效立无效经经法院判决确法院判决确认时认时，公，公司即司即进进入清算程序，清算完入清算程序，清算完结结，公司即告，公司即告消消灭灭。4040n n案例：甲、乙、丙案例：甲、乙、丙拟拟共同出共同出资设资设立一家有限立一家有限责责任任公司（以下公司（以下简简称公司），并共同制定了公司章程称公司），并共同制定了公司章程草案。草案。该该公司章程草案有关要点如下：公司章程草案有关要点如下：n n（1 1）公司注册）公司注册资资本本总额为总额为600600万元。各方出万元。各方出资资数数额额、出、出资资方式以及方式以及缴缴付出付出资资的的时间时间分分别为别为：甲甲出出资资180180万元，其中：万元，其中：货币货币出出资资7070万元、万元、计计算机算机软软件作价出件作价出资资110110万元，首次万元，首次货币货币出出资资2020万元，其万元，其余余货币货币出出资资和和计计算机算机软软件出件出资资自公司成立之日起自公司成立之日起1 1年内年内缴缴足；足；乙乙出出资资150150万元，其中：机器万元，其中：机器设备设备作作价出价出资资100100万元、特万元、特许经营权许经营权出出资资5050万元，自公万元，自公司成立之日起司成立之日起6 6个月内一次个月内一次缴缴足；足；丙丙以以货币货币270270万万元出元出资资，首次，首次货币货币出出资资9090万元，其余出万元，其余出资资自公司自公司成立之日起成立之日起2 2年内年内缴缴付付100100万元，第万元，第3 3年年缴缴付剩余付剩余的的8080万元。万元。4141n n（2 2）公司的董事）公司的董事长长由甲委派，副董事由甲委派，副董事长长由乙委由乙委派，派，经经理由丙提名并理由丙提名并经经董事会聘任，董事会聘任，经经理作理作为为公公司的法定代表人。在公司召开股司的法定代表人。在公司召开股东东会会会会议时议时，出，出资资各方行使表决各方行使表决权权的比例的比例为为：甲按照注册：甲按照注册资资本本30%30%的比例行使表决的比例行使表决权权；乙、丙分；乙、丙分别别按照注册按照注册资资本本35%35%的比例行使表决的比例行使表决权权。n n（3 3）公司需要增加注册）公司需要增加注册资资本本时时，出，出资资各方按照各方按照在股在股东东会行使表决会行使表决权权的比例的比例优优先先认缴认缴出出资资；公司；公司分配分配红红利利时时，出，出资资各方依照以下比例各方依照以下比例进进行分配：行分配：甲享有甲享有红红利利25%25%的分配的分配权权；乙享有；乙享有红红利利40%40%的分配的分配权权；丙享有；丙享有红红利利35%35%的分配的分配权权。4242n n要求：根据上述内容，分要求：根据上述内容，分别别回答下列回答下列问题问题：n n（1 1）公司成立前出）公司成立前出资资人的首次出人的首次出资总额资总额是否符合公司法的有关是否符合公司法的有关规规定定?并并说说明理由。明理由。n n公司出公司出资资人的人的货币货币出出资总额资总额是否符合公司是否符合公司法的有关法的有关规规定定?并并说说明理由。明理由。n n甲以甲以计计算机算机软软件和乙以特件和乙以特许经营权许经营权出出资资的的方式是否符合有关方式是否符合有关规规定定?并分并分别说别说明理由。明理由。n n甲、乙、丙分期甲、乙、丙分期缴纳缴纳出出资资的的时间时间是否符合是否符合公司法的有关公司法的有关规规定定?并分并分别说别说明理由明理由4343n n公司首次出公司首次出公司首次出公司首次出资总额资总额资总额资总额不符合法律不符合法律不符合法律不符合法律规规规规定。定。定。定。根据公司法，有限根据公司法，有限根据公司法，有限根据公司法，有限责责责责任公司全体股任公司全体股任公司全体股任公司全体股东东东东首次出首次出首次出首次出资额资额资额资额不得低于注册不得低于注册不得低于注册不得低于注册