单元九-电子证据的法律问题自考成人本科.ppt

单元九单元九 电子证据的法律问题电子证据的法律问题主讲教师：主讲教师：单元九单元九 电子证据的法律问题电子证据的法律问题 【现在开庭】【现在开庭】【基本案情】uhttp:/ 电子证据收集与保全电子证据收集与保全2电子证据的审查电子证据的审查3第一节第一节 电子证据概述电子证据概述（一）电子证据的概念 又称计算机证据或数据电文，是指在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电磁记录物，如计算机储存的证据，计算机产生的证据，计算机传输的证据，计算机记录的证据，计算机打印的证据等。u电子证据既包括电子形式存在的资料，也包括其派生物。u电子证据是借助电子技术或电子设备形成的。u电子证据是作为证据使用的材料。电子证据的特征：1）高科技性 2）复合性 3）易破坏性 4）准确性5）隐蔽性6）分散性与连续性电子证据的法律地位电子证据的法律地位视听资料说书证说物证说鉴定结论说独立证据说混合证据说电子证据的类型电子证据的类型u以电子证据存储的系统为标准进行分类 u 存储在计算机系统中的电子证据 存储在类似计算机系统中的电子证据u以电子证据表现形式不同为标准进行分类 本文证据 图形证据 数据库证据 程序文件证据 “多媒体”证据u以电子证据形成过程中所处的环境为标准进行分类 数据电文证据 附属信息证据 系统环境证据电子证据的类型电子证据的类型u以电子证据运行系统环境为标准进行分类 封闭系统中的电子证据 开放系统中的电子证据 双系统中的电子证据u以电子证据形成的方式为标准进行分类 电子设备生成证据 电子设备存储证据 电子设备混成证据 数数字字证证据据 Digital Digital EvidenceEvidence u以数码形式存在的电子证据，是电子证据的内容之一且电子证据有模拟式和数字式两种存在形式。计计算算机机证证据据 Computer Computer EvidenceEvidenceu与计算机有关的电子证据，即在计算机或计算机系统运行过程中产生的以其记录内容来证明案件事实的电磁记录物。计算机证据计算机证据数字式证据数字式证据模拟式证据模拟式证据电子证据电子证据电子证据的构成电子证据的构成u电子物证u电子书证u视听资料u电子的证人证言u电子的当事人陈述u电子证据的鉴定结论u电子勘验检查笔录物证物证证人证证人证言言鉴定鉴定结论结论当事人当事人陈述陈述勘验勘验检查检查笔录笔录书证书证视听资料视听资料电子证据电子证据模块二模块二 电子证据的收集与保全电子证据的收集与保全u一、电子证据的收集u（一）收集电子证据面临的困难 u1.法官缺乏计算机知识和技能是调查取证的现实难点u2.技术上的难题u3.当事人的权益问题u4.计算机国际互联网给调查取证带来巨大的困难u（二）收集电子证据要考虑的问题u1.计算机电子证据的收集主体 u2.电子证据收集的取证权力u3.电子证据的证明力u（三）收集电子证据应遵循的原则u1.及时性原则u2.合法性原则u3.全面性原则u4.专家取证原则u二、电子证据的保全u（一）电子证据保全的概念及意义u（二）电子证据保全的原则u1合法性原则u2效率成本原则u3完整性原则u4最小破坏原则u（三）电子证据保全的措施u1法院保全u2证据保全公证u3网络公正保全u4电子档案管理u一、电子证据的审查原则与方法u（一）电子证据相关性的审查u1审查电子证据与案件事实有无客观联系u2审查电子证据与案件事实联系的方式、性质、联系的紧密程度和确定程度模块三模块三 电子证据的审查电子证据的审查u（二）电子证据客观性的审查u电子证据客观性审查的主要目的是对证据的真实性，即是否符合案件的实际情况进行审查，以确定该证据是否被篡改过，是否具有证据价值。联合国国际贸易法委员会示范法第9条第(2)款规定：“对于数据电文为形式的信息，应给予应有的证据力。在评估一项数据电文的证据力时，应考虑到生成、存储或传递该数据电文的办法的可靠性，保持信息完整牲的办法的可靠性，用以鉴别发端人的办法，以及任何其他相关因素。”基于这一原则，应从以下3个方面对电子证据的客观性进行审查。u1审查电子证据的来源u一、电子证据的审查原则与方法u（一）电子证据相关性的审查u1审查电子证据与案件事实有无客观联系u法官判断电子证据与案件事实是否具有相关性，主要考虑以下3个问题：u(1)电子证据是否能够证明案件某一方面的问题。u(2)该问题是否为案件事实争议的问题。u(3)该电子证据对争议问题的解决是否有实际或实质性的意义。u2审查电子证据与案件事实联系的方式、性质、联系的紧密程度和确定程度第三节第三节 电子证据的审查电子证据的审查u2审查电子证据的收集、传送和保存的方法u(l)查明电子证据生成的软件、硬件设备是否稳定、可靠，网络状况是否稳定，是否感染病毒。u(2)查明传递、接送电子数据的技术手段或方法是否科学、可靠，传递电子数据“中间人”（如网络运营商）是否公正、独立。u(3)查明电子证据是如何存储的，存储方法是否科学，存储介质是否可靠，存储时是否加密等。这些客观因素对电子证据的生成、传送和保存有重要作用，任何差错都可能使电子信息面目全非，从而大大削弱电子证据的证明力。u3审查电子证据的内容u充分利用先进的计箅机数据分析技术与软件，判断电子证据是否真实、可靠，有无剪裁、拼凑、伪造、篡改等。对于前后不一致、自相矛盾或不合情理的电子证据应该谨慎对待，不可轻信u（三）电子证据合法性的审查u所谓证据的合法性，又称为有效性和法律性，指审判机关可采用的证据必须是符合法律规定的根据或材料。任何证据的取得都必须遵循合法原则，凡是违反法定程序收集的证据，在诉讼过程中都不能作为认定事实的依据。电子证据的取得也是如此。总结中外诉讼法的有关规定，应从两个方面审查证据是否合法：u1.审查取得电子证据的主体是否合法u2.审查电子证据的收集、提取、保存是否符合法定程序和方式u（四）电子证据的审查方法u鉴于电子证据容易被篡改，为准确界定案件事实，通常对电子证据可以采取以下审查方法。u1庭审质证u2技术检查u3科学鉴定u4对比印证u5模拟验证u二、证据规则u（一）采纳证据规则u采纳证据规则包括以下5个方面：u1非法证据排除规则u2传闻证据排除规则u3意见证据排除规则u4品格证据规则u5有限采纳规则u（二）采信证据规则u采信证据主要包括以下规则：u1.补强证据规则 u2.证明力优先规则u3.心证公开规则电子证据的认定电子证据的认定u审判人员对电子证据审查和核实，认定电子证据有无证明力和证明力大小，从而认定案件事实，作出公正裁判的诉讼过程。u包括电子证据的可采性认定和电子证据的证明力认定。电子证据可采性认定规则电子证据可采性认定规则u非歧视原则非歧视原则u“先归类、后认定先归类、后认定”原则原则u合法性认定：合法性认定：u对于系通过窃录方式获得的电子证据，一律裁定予以排除；u对于系通过非法搜查、扣押等方式获得的电子证据，且情节严重的，一般裁定予以排除；u对于电子商务纠纷案件中通过非核证程序得来的电子证据，一律裁定予以排除；u对于民事诉讼中系通过非法软件得来的电子证据，一律裁定予以排除。u对于适格专家鉴定未遭修改的电子证据，裁定其具有真实性，予以采纳；u对于具有其他真实性保证的电子证据，考虑具体情形对其真实性程度做出相应裁定。电子证据可采性认定规则电子证据可采性认定规则u真实性认定：真实性认定：u对于诉讼当事人双方均认可的电子证据，裁定其具有真实性，予以采纳；u对于由适格证人通过具结方式证明其为真的电子证据，裁定其具有真实性，予以采纳；u对于有证据证明计算机系统在关键时刻处于正常状态的电子证据，推定其具有真实性，予以采纳；u对于附有电子签名的或附加其他适当安全程序保障的电子书证，推定其具有真实性，予以采纳；u对于适格专家鉴定未遭修改的电子证据，裁定其具有真实性，予以采纳；u对于具有其他真实性保证的电子证据，考虑具体情形对其真实性程度做出相应裁定。电子证据证明力认定规则电子证据证明力认定规则u可靠性认定：可靠性认定：具有以下情形之一的，法庭应当推定电子证据具有可靠性：u该证据所依赖的计算机系统的软硬件是可靠的，该系统有防止出错的检测或稽核手段，而且有证据证明其运行过程是正常的；u该电子证据系由对其不利的一方当事人保存或提供的；u该电子证据系在正常的业务活动中生成并保管的。u关关联联性性认认定定：如果某一电子证据对案件中争议问题具有实质性意义，则法庭应当认定该证据具有足够的关联性。u不受任一方当事人的控制行事。电子证据证明力认定规则电子证据证明力认定规则u完整性认定：如果有证据证明以下情形之一的，则可以推定所涉及的电子证据具有完整性：u该电子证据所依赖的计算机系统或其他类似设备，在所有关键时刻均处于正常运行状态；u该电子证据所依赖的计算机系统或其他类似设备，在所有关键时刻虽不处于正常运行状态，但其比正常运行的事实并不影响电子记录的完整性；u该电子证据是由一方当事人记录或保存的，而举出该电子证据对此人不利；u该电子证据是由当事人以外的其他人在正常的业务活动中记录或保存的，而此人不受任一方当事人的控制行事。电子证据证明力认定规则电子证据证明力认定规则u电子证据证明力高低的规则：电子证据证明力高低的规则：u若就同一事实存在若干份电子证据时，一般遵守如下规则来判断其证明力：u经公证获得的电子证据，其证明力大于非经公证获得的电子证据；u在正常业务活动中制作的电子证据，其证明力大于为诉讼目的而制作的电子证据；u由不利方保存的电子证据的证明力最大，由中立方的第三方保存的电子证据的证明力次之，由有利方保存的电子证据的证明力最小。电子证据法渊源电子证据法渊源法阶法阶立法机关立法机关涉及电子证据的相关法律规范及条文涉及电子证据的相关法律规范及条文宪法全国人大宪法第37、39条基本法律全国人大电子签名法第4-8、24条合同法第11条道路交通安全法第114条行政法规国务院互联网上网服务营业场所管理条例第23、24条互联网信息服务管理办法第14、21条诉讼法应用解释最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第22条关于行政诉讼证据若干问题的规定第12、64条最高人民检察院人民检察院刑事诉讼规则第192、193条关于检察机关侦查工作贯彻刑诉法若干问题的意见第三部分第1-7条公安部公安机关办理刑事案件程序规定第197、215-218、234-235条电子证据法渊源电子证据法渊源法阶法阶立法机关立法机关涉及电子证据的相关法律规范及条文涉及电子证据的相关法律规范及条文部门性规章前国家广电部关于广播电影电视行政复议若干规定第25条交通部公路路政管理规定第20条公安部计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法第8、10条信息产业部互联网电子公告服务管理规定第14、15条互联网出版管理暂行规定第22、28条海关总署海关对报关单位和报关员的管理规定第19条证监会网上证券委托暂行管理办法第14-16条国家烟草专卖局关于卷烟网上交易有关问题的通知第3、4、6条地方性规章上海市数字认证管理办法国际经贸电子数据交换管理规定电子商务价格管理暂行办法海南省电子证书认证管理办法广东省对外贸易实施电子数据交换暂行规定电子交易条例辽宁省大连市利用道路交通电子监控设施记录处理交通违章的规定其他北京市高院关于办理各类案件有关证据问题的规定第3、5条我国电子证据立法的缺失u电子证据立法缺乏系统性u电子证据立法与司法实践严重脱节u电子证据立法倾向严重，结构失调对于我国电子证据立法的建议u结合两大法系国家的成熟立法经验从以下四个方面展开:u(1)关于电子证据的定义条款;u(2)关于电子证据的定位条款;u(3)关于电子证据的证据能力条款;u(4)关于电子证据的证明力条款。