商业银行理财产品的法律分析与法律风险防范.ppt

1商业银行理财产品的法律分析与法律风险防范2说明说明l商业银行理财产品的法律结构多样，问题复杂，政策性强。l 课件请勿外传。l 讲座交流内容不构成任何法律意见或建议。仅代表个人意见，不代表任何机构的观点。3主要内容主要内容l商业银行理财产品类别l商业银行理财产品的开展趋势l银信合作银行理财产品的法律结构与法律关系l 与资金信托对接的银行理财产品l 与资产信托对接的银行理财产品l非银信合作银行理财产品的法律结构与法律关系 l银行理财产品投资者保护与法律风险防范风险揭示与信息披露l银行理财产品法律环境及监管政策的争议问题4一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类 一一 按照管理运作方式的不同分为两类按照管理运作方式的不同分为两类 1.1.理财参谋效劳理财参谋效劳银行效劳内容银行效劳内容客户自行决策，自行管理，独担风险。客户自行决策，自行管理，独担风险。与一般性的业务咨询活动和居间如何区别？与一般性的业务咨询活动和居间如何区别？对客户进行分层对客户进行分层 签署签署?财务参谋合同财务参谋合同?2.2.综合理财效劳综合理财效劳客户对银行进行委托和授权客户对银行进行委托和授权银行按照与客户的约定进行投资和资产管理银行按照与客户的约定进行投资和资产管理投资收益与风险由客户或客户与银行按照约定方式承担投资收益与风险由客户或客户与银行按照约定方式承担商业银行的理财产品，主要属于综合理财效劳。商业银行的理财产品，主要属于综合理财效劳。5一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类二按照客户获取收益方式的不同分为三类二按照客户获取收益方式的不同分为三类1.1.保证收益理财方案保证收益理财方案 商业银行承诺支付固定收益商业银行承诺支付固定收益银行承诺支付最低收益银行承诺支付最低收益与储蓄存款产品的区别与储蓄存款产品的区别 不得无条件承诺高于同期储蓄存款利率的收不得无条件承诺高于同期储蓄存款利率的收益率，应当是附加条件的保证收益理财方益率，应当是附加条件的保证收益理财方案期限调整、币种转换。案期限调整、币种转换。6一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类二按照客户获取收益方式不同进行的分类二按照客户获取收益方式不同进行的分类 2.2.保本浮动收益理财方案保本浮动收益理财方案 商业银行保证本金支付，不保收益。商业银行保证本金支付，不保收益。3.3.非保本浮动收益理财方案非保本浮动收益理财方案 商业银行不保证本金平安，也不保证收益。商业银行不保证本金平安，也不保证收益。7一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类三按照投资标的不同进行分类三按照投资标的不同进行分类 1.1.债权类理财产品债权类理财产品 债权类理财产品通常是指银行设计发行理财产品，债权类理财产品通常是指银行设计发行理财产品，将理财产品募集的资金投资于债权类资产。将理财产品募集的资金投资于债权类资产。1 1债券类理财产品债券类理财产品 理财产品募集的资金投资于债券。理财产品募集的资金投资于债券。2 2信贷资产类理财产品信贷资产类理财产品 理财产品募集的资金投资于存量或增量信贷资产理财产品募集的资金投资于存量或增量信贷资产含票据资产。含票据资产。3 3应收账款类理财产品应收账款类理财产品 理财产品的募集资金投资于企业的应收账款。理财产品的募集资金投资于企业的应收账款。8一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类三按照投资标的不同进行的分类三按照投资标的不同进行的分类 2.2.股权类理财产品股权类理财产品 理财产品募集的资金投资于基金、理财产品募集的资金投资于基金、股票、股票、股权和股权和 股权收益股权收益益权。益权。股权收益权的法律性质股权收益权的法律性质 目前，股权收益权内涵无明确法律规定。目前，股权收益权内涵无明确法律规定。股权收益权属于合同上的债权，其内涵取决于合同的约定。股权收益权属于合同上的债权，其内涵取决于合同的约定。9一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类三按照投资标的不同进行的分类三按照投资标的不同进行的分类 2.2.股权类理财产品股权类理财产品 股权类理财产品的投资者范围股权类理财产品的投资者范围 理财资金不得投资于境内公开交易的股票或相关的理财资金不得投资于境内公开交易的股票或相关的证券投资基金，不得投资于未上市企业股权和上市公证券投资基金，不得投资于未上市企业股权和上市公司非公开发行或交易的股份，商业银行通过私人银行司非公开发行或交易的股份，商业银行通过私人银行效劳满足高资产净值客户的投资需求此限。银监发效劳满足高资产净值客户的投资需求此限。银监发202165202165号号 银信合作产品投资于权益类金融产品，银行理财产银信合作产品投资于权益类金融产品，银行理财产品的投资者应符合合格投资者标准。银监发品的投资者应符合合格投资者标准。银监发20211112021111号号 2021 2021年年8 8月月1010日银监发日银监发20212021年年7272号规定，号规定，“投资类投资类银信理财业务，其资金原那么上不得投资于非上市公银信理财业务，其资金原那么上不得投资于非上市公司股权，是否适用于高资产净值客户和私人银行客司股权，是否适用于高资产净值客户和私人银行客户？户？满足满足?信托公司集合资金信托方案管理方法信托公司集合资金信托方案管理方法?第六条第六条确定的合格投资者标准是否即为高资产净值客户？确定的合格投资者标准是否即为高资产净值客户？“家庭金融总资产家庭金融总资产100100万万 or“or“家庭金融净资产家庭金融净资产100100万万？10一、商业银行理财产品种类一、商业银行理财产品种类三按照投资标的不同进行的分类三按照投资标的不同进行的分类 3.3.另类投资类理财产品另类投资类理财产品 理财产品所募资金投资于特殊的实物或非实物商品理财产品所募资金投资于特殊的实物或非实物商品的理财产品。的理财产品。投资者可要求以货币形式兑付理财产品本金与收益，投资者可要求以货币形式兑付理财产品本金与收益，也可选择所投资的另类资产来兑付理财产品本金与收也可选择所投资的另类资产来兑付理财产品本金与收益。益。4.4.资产组合类理财产品资产组合类理财产品 理财产品所募集资金组合投资于债权类资产、股权理财产品所募集资金组合投资于债权类资产、股权类资产、资本市场或其他实物或非实物商品的理财产类资产、资本市场或其他实物或非实物商品的理财产品。品。5.5.结构类理财产品结构类理财产品 该类产品主要通过金融衍生工具调期、期权，该类产品主要通过金融衍生工具调期、期权，挂钩国际金融市场标的利率、汇率、指数、股票、挂钩国际金融市场标的利率、汇率、指数、股票、商品，理财产品投资者的收益主要取决于产品所挂商品，理财产品投资者的收益主要取决于产品所挂钩标的在未来的走势。钩标的在未来的走势。11二、商业银行理财产品开展趋势二、商业银行理财产品开展趋势 商业银行的理财业务是社会关注的热点，也是金融监商业银行的理财业务是社会关注的热点，也是金融监管部门监管的重点，一直在争议中开展。管部门监管的重点，一直在争议中开展。一理财产品是否破坏了国家宏观调控政策？一理财产品是否破坏了国家宏观调控政策？理财产品募集的资金是否投资于宏观调控限制的行业理财产品募集的资金是否投资于宏观调控限制的行业和领域？和领域？2004 2004年银行理财产品发行了年银行理财产品发行了123123款来源：中国社科款来源：中国社科院金融研究所金融产品中心院金融研究所金融产品中心 2021 2021年建行理财产品共发行年建行理财产品共发行40364036期，累计募集资金期，累计募集资金4.784.78万亿元，实现收入万亿元，实现收入 75 75亿元亿元 ，年末余额，年末余额69266926亿元。亿元。截止至截止至20212021年年6 6月月3030日，共设计发行理财产品日，共设计发行理财产品22532253期，期，募集资金募集资金2.522.52万亿元，理财产品余额万亿元，理财产品余额65046504亿元。亿元。12二、商业银行理财产品开展趋势二、商业银行理财产品开展趋势 二理财产品是否属于二理财产品是否属于“银子银行业务躲避了监银子银行业务躲避了监管？管？有观点认为，理财产品属于影子银行业务，资金池有观点认为，理财产品属于影子银行业务，资金池运作的理财产品本质上是运作的理财产品本质上是“庞氏骗局。庞氏骗局。发行理财产品前，必须提前向银监会报告。理财产发行理财产品前，必须提前向银监会报告。理财产品纳入央行的社会融资总量的统计口径。理财产品，品纳入央行的社会融资总量的统计口径。理财产品，是商业银行经营范围内的业务，为何界定为是商业银行经营范围内的业务，为何界定为“影子影子银行业务？银行业务？三理财产品的销售是否信息披露不充分误导消费三理财产品的销售是否信息披露不充分误导消费者？者？理财产品发生亏损后，投资者以信息披露不充分为理财产品发生亏损后，投资者以信息披露不充分为由，要求银行赔偿。由，要求银行赔偿。理财产品的信息披露到何程度，才是充分的信息披理财产品的信息披露到何程度，才是充分的信息披露？露？银行的信息披露符合银监会的要求，是否就到达了银行的信息披露符合银监会的要求，是否就到达了充分的信息披露？充分的信息披露？13二、商业银行理财产品开展趋势二、商业银行理财产品开展趋势 商业银行理财业务开展的根本原因有三方面：一市场不缺资金 企业或个人的财富不断增加，资产保值增值的需求日益旺盛。二民间存在大量的融资需求 因为信贷规模的管制，有的企业无法从银行融资。因为资金用途的管制，有的企业无法从银行融资。三银行需要拓展中间业务 随着利率的市场化，银行不能不能单纯依赖存贷款利差而开展，必须拓展中间业务。14三、商业银行理财产品法律结构概述三、商业银行理财产品法律结构概述一银信合作的理财产品一银信合作的理财产品 与资金信托对接的理财产品以理财资金设立资金信托与资金信托对接的理财产品以理财资金设立资金信托 与资产信托对接的理财产品以理财资金购置资产信托的受与资产信托对接的理财产品以理财资金购置资产信托的受益权益权 银信合作的银行理财产品是主流，打通了传统商业银行业务银信合作的银行理财产品是主流，打通了传统商业银行业务与资本市场之间的界限。与资本市场之间的界限。银信合作理财产品需要同时遵循商业银行理财业务和信托公银信合作理财产品需要同时遵循商业银行理财业务和信托公司信托业务两方面的监管规定部门规章，同时涉及诸多司信托业务两方面的监管规定部门规章，同时涉及诸多部门法。部门法。银信合作理财产品法律结构设计及当事人权利义务界定复杂。银信合作理财产品法律结构设计及当事人权利义务界定复杂。15三、商业银行理财产品法律结构概述三、商业银行理财产品法律结构概述二非银信合作的理财产品二非银信合作的理财产品 2021 2021年年8 8月月5 5日，日，?中国银监会关于标准银信合作业务有关事项中国银监会关于标准银信合作业务有关事项的通知的通知?银监发银监发202172202172号文对银信合作进行了严格的限制：号文对银信合作进行了严格的限制：限规模限规模 进表进表 限限PEPE 限开放式银信合作理财产品限开放式银信合作理财产品 限制消极信托限制消极信托 银行不得不研发非银信合作的理财产品；银行不得不研发非银信合作的理财产品；信托公司加快开展非银信合作的集合资金信托业务，利信托公司加快开展非银信合作的集合资金信托业务，利用有限合伙制度进行信托投资。用有限合伙制度进行信托投资。16三、商业银行理财产品法律结构概述三、商业银行理财产品法律结构概述 三银行与理财产品投资者的法律关系 银行与理财产品投资者的签署的理财协议，为客户理财，主要通过理财产品销售文件?理财产品销售协议书?、?理财产品说明书?、?风险揭示书?、?客户权益须知?进行界定。不同的观点：委托代理关系 银监会答记者问：个人理财业务是建立在委托代理关系根底之上的银行效劳，是商业银行向客户提供的一种个性化、综合化效劳。信托关系委托关系 17三、商业银行理财产品法律结构概述三、商业银行理财产品法律结构概述 三银行与理财产品投资者的法律关系续 银行与理财产品投资者的合同，在性质上属于?合同法?所规定的委托合同(委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同)。委托与代理是相互独立的法律制度。就银行与理财产品投资者的法律关系而言，银行与理财产品投资者可能存在委托合同却不存在代理权授予关系，也可能同时存在委托合同和代理权授予关系，这取决于交易结构的设计。18三、商业银行理财产品法律结构概述三、商业银行理财产品法律结构概述 四信托公司运用信托资金、管理或处分信托财产与第三人的法律关系 信托公司与第三人的法律关系，取决于信托资金运用方式，或信托财产的管理方式，例如：1.借贷法律关系 2.股权转让法律关系 3.资金保管法律关系 4.贷款效劳法律关系 19四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品一银行理财产品与资金信托的对接一银行理财产品与资金信托的对接 1.1.资金信托的含义与种类资金信托的含义与种类 资金信托又称资金信托又称“金钱信托，指委托人将自己金钱信托，指委托人将自己合法拥有的资金委托给信托公司，由信托公司按合法拥有的资金委托给信托公司，由信托公司按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的管理、运用或处分的行为。者特定目的管理、运用或处分的行为。单一资金信托单一资金信托 ：委托人为一人：委托人为一人 集合资金信托：委托人为两人以上集合资金信托：委托人为两人以上 2.2.银行理财产品与资金信托的结合银行理财产品与资金信托的结合 银行发行理财产品募集资金；银行作为资金信银行发行理财产品募集资金；银行作为资金信托的委托人和受益人与信托公司设立资金信托；托的委托人和受益人与信托公司设立资金信托；对于该资金信托项下回收的本金和收益，商业银对于该资金信托项下回收的本金和收益，商业银行应按照理财协议的约定向客户支付。行应按照理财协议的约定向客户支付。20四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品 二与资金信托对接的银行理财产品法律结构21四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品 二与资金信托对接的银行理财产品法律结构 核心交易环节及合同结构?委托理财合同?资金信托合同?信托贷款合同?或?信托投资合同?委托理财合同?项下的兑付22四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品三与单一资金信托对接的银行理财产品三与单一资金信托对接的银行理财产品法律结构法律结构 银行与信托公司的法律关系为，商业银行作为该银行与信托公司的法律关系为，商业银行作为该资金信托的唯一的委托人和唯一的受益人。资金信托的唯一的委托人和唯一的受益人。对于该资金信托项下回收的本金和收益，商业银对于该资金信托项下回收的本金和收益，商业银行应按照理财协议的约定向客户支付。行应按照理财协议的约定向客户支付。法律适用法律适用 对于单一资金信托，原那么上不适用对于单一资金信托，原那么上不适用?信托公司集信托公司集合资金信托方案管理方法合资金信托方案管理方法?20072007年年3 3月月1 1日施行日施行的规定。的规定。银信合作产品投资于权益类金融产品或具备权益银信合作产品投资于权益类金融产品或具备权益类特征的金融产品，商业银行理财产品的投资者类特征的金融产品，商业银行理财产品的投资者必须是必须是“合格投资者银监发合格投资者银监发20211112021111号。号。23四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品四与集合资金信托对接的银行理财产品四与集合资金信托对接的银行理财产品可以选择的法律结构可以选择的法律结构 结构一委托代理法律关系：由理财产品的投结构一委托代理法律关系：由理财产品的投资者作为集合信托方案的委托人和受益人，信托公资者作为集合信托方案的委托人和受益人，信托公司作为受托人，而商业银行那么作为理财产品投资司作为受托人，而商业银行那么作为理财产品投资者的代理人，与信托公司签署资金信托合同。者的代理人，与信托公司签署资金信托合同。结构二委托非代理法律关系：由理财产品的结构二委托非代理法律关系：由理财产品的投资者委托银行理财，银行作为作为集合信托方案投资者委托银行理财，银行作为作为集合信托方案的委托人和受益人，信托公司作为受托人，与信托的委托人和受益人，信托公司作为受托人，与信托公司签署资金信托合同。结构二为主流模式。公司签署资金信托合同。结构二为主流模式。选择结构一还是结构二？考虑银行的风险选择结构一还是结构二？考虑银行的风险 考虑考虑集合信托自然人人数的限制集合信托自然人人数的限制 对于集合信托方案项下回收的本金和收益，商业对于集合信托方案项下回收的本金和收益，商业银行应按照理财协议的约定向理财产品投资者支付，银行应按照理财协议的约定向理财产品投资者支付，理财产品投资者亦应按照理财协议的约定承担相应理财产品投资者亦应按照理财协议的约定承担相应风险。风险。24四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品三与集合资金信托对接的银行理财产品三与集合资金信托对接的银行理财产品法律适用法律适用 理财产品必须遵守理财产品必须遵守?信托公司集合资金信托方案管理信托公司集合资金信托方案管理方法方法?关于集合资金信托设立的规定：关于集合资金信托设立的规定：1 1理财产品的投资者应当是理财产品的投资者应当是“合格投资者合格投资者银监发银监发202165202165号号?关于进一步标准商业银行个人理关于进一步标准商业银行个人理财业务投资管理有关问题的通知财业务投资管理有关问题的通知?第十七条；第十七条；合格投资者是指符合以下条件之一，能够识别、判合格投资者是指符合以下条件之一，能够识别、判断和承担信托方案相应风险的人：一投资一个断和承担信托方案相应风险的人：一投资一个信托方案的最低金额不少于信托方案的最低金额不少于100100万元人民币的自然人、万元人民币的自然人、法人或者依法成立的其他组织；二个人或家庭法人或者依法成立的其他组织；二个人或家庭金融资产总计在其认购时超过金融资产总计在其认购时超过100100万元人民币，且能万元人民币，且能提供相关财产证明的自然人；三个人收入在最提供相关财产证明的自然人；三个人收入在最近三年内每年收入超过近三年内每年收入超过2020万元人民币或者夫妻双方万元人民币或者夫妻双方合计收入在最近三年内每年收入超过合计收入在最近三年内每年收入超过3030万元人民币，万元人民币，且能提供相关收入证明的自然人。且能提供相关收入证明的自然人。25四、与资金信托对接的银行理财产品四、与资金信托对接的银行理财产品三与集合资金信托对接的银行理财产品三与集合资金信托对接的银行理财产品法律适用法律适用 理财产品必须遵守理财产品必须遵守?信托公司集合资金信托方案管理信托公司集合资金信托方案管理方法方法?关于集合资金信托设立的规定：关于集合资金信托设立的规定：2 2单个信托方案的自然人人数不得超过单个信托方案的自然人人数不得超过5050人，但单人，但单笔委托金额在笔委托金额在300300万元以上的自然人投资者和合格的万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制机构投资者数量不受限制商业银行向自然人募集商业银行向自然人募集资金后作为委托人参与集合资金信托方案，自然人人资金后作为委托人参与集合资金信托方案，自然人人数是否受此规定限制？数是否受此规定限制？2021 2021年年1212月月1414日银监发日银监发20211112021111号文号文?关于进一步标关于进一步标准银信合作有关事项的通知准银信合作有关事项的通知?：银信合作产品投资于银信合作产品投资于权益类金融产品或具备权益类特征的金融产品无论权益类金融产品或具备权益类特征的金融产品无论是单一资金信托还是集合资金信托理财产品的投资是单一资金信托还是集合资金信托理财产品的投资者必须是上述者必须是上述“合格投资者合格投资者 。26五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 一资产信托一资产信托 资产信托，指委托人将自己合法拥有的非货币形式的财产、财产权，委托资产信托，指委托人将自己合法拥有的非货币形式的财产、财产权，委托给信托公司，由信托公司以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的管给信托公司，由信托公司以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的管理、运用或处分的行为。理、运用或处分的行为。资产信托可分为自益资产信托和他益资产信托资产信托可分为自益资产信托和他益资产信托 。27五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 二与资产信托对接的理财产品的法律结构二与资产信托对接的理财产品的法律结构 商业银行作为理财产品投资者的代理人，将理财资金交付给信托公司，并商业银行作为理财产品投资者的代理人，将理财资金交付给信托公司，并由信托公司交付给资产信托之委托人；由信托公司交付给资产信托之委托人；理财产品投资者因为付出了对价，从而获取信托受益权理财产品投资者理财产品投资者因为付出了对价，从而获取信托受益权理财产品投资者充当信托关系中的受益人共有一个信托受益权？；充当信托关系中的受益人共有一个信托受益权？；信托受益权项下产生的现金流，用于理财产品投资者本金和收益的兑付。信托受益权项下产生的现金流，用于理财产品投资者本金和收益的兑付。银行可否不作为代理人而作为资产信托的受益人？银行可否不作为代理人而作为资产信托的受益人？28五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 二与资产信托对接的银行理财产品法律结构29五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 二与资产信托对接的银行理财产品法律结构 核心交易环节发行理财产品他益资产信托的设立理财产品投资者获得信托受益权理财产品兑付30五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 三理财产品投资者的法律地位 理财产品投资者如何成为资产信托的受益人设立他益信托类型的资产信托 委托人和信托公司设立的资产信托为他益信托，使理财产品投资者成为信托受益人。商业银行作为理财产品投资者的代理人，将理财资金交付给信托公司，并由信托公司交付给资产信托之委托人，理财产品投资者付出对价获取信托受益权理财产品投资者是否共有一个信托受益权？。不适用?信托公司集合资金信托方案管理方法?。理财产品的投资者是否应当是集合资金信托方案所规定的“合格投资者？银监发2021111号文?关于进一步标准银信合作有关事项的通知?规定，银信合作投资于权益类金融产品或具有权益类特征的金融产品的，理财产品投资者必须是“合格投资者。31五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 四信托财产所有权归属 信托设立后，信托财产归属于谁？换而言之，以所有权设立信托是否必须将所有权移转给受托人？以债权设立信托是否必须将债权移转给受托人？?信托法?第2条规定，“本法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或特定目的，进行管理或者处分的行为。信托设立后，信托财产归属于谁？我国信托法的规定不明确。实务做法：使信托财产在法律上归属于受托人，并使之区别于受托人的自有资产。32五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 五资产信托对接的银行理财产品所受的政策限制 2021年12月14日银监会发布?关于进一步标准银信合作有关事项的通知?2021111号文规定：“银信合作理财产品不得投资于理财产品发行银行自身的信贷资产或票据资产。实践中的变通方式：设立单一资金信托，用于购置非理财产品发行银行转让的信贷资产或票据资产。限制理财产资金投资于信贷资产：2021年12月3日银监会发布?关于进一步标准银行业金融机构信贷资产转让业务的通知?银监发2021111号文规定：“银行业金融机构应当严格遵守信贷资产转让和银信合作业务的各项规定，不得使用理财资金直接购置信贷资产。33五、与资产信托对接的银行理财产品五、与资产信托对接的银行理财产品 五资产信托对接的银行理财产品所受的政策限制 限制理财资金投资于银行票据资产：银监发202176号?中国银监会关于印发王华庆纪委书记在商业银行理财业务监管座谈会上讲话的通知?指出：“局部银行将银行票据融资排除在信贷资产之外，不经过信托公司直接将理财产品投资于银行票据资产，违反了银监会关于?关于进一步标准银行业金融机构信贷资产转让业务的通知?的规定。“商业银行应及时纠正此类问题。实践中的新模式：商业银行不利用信托通道，以理财资金受让企业未贴现商业票据的受益权银行承兑或商业承兑的未贴现商业票据，要求企业将票据质押给银行。金融创新中，法律结构设计极重要，必须灵活掌握运用法律和监管政策。六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构 一交易模式不断调整或创新 交易模式的调整是为了适应监管规章不断更新。理财产品迅猛开展引发监管部门对银行理财产品进行了频率高、范围广的监管和调控。据不完全统计，涉及相关标准性文件即有50余项，自2021年至今，各种通知、窗口指导频繁下发。一个监管规定出台，银行那么需要针对监管规定对交易模式进行调整，对已有的法律文本进行修改。34六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构 二 委托贷款模式的法律结构与法律关系委托理财法律关系委托贷款法律关系理财本金和收益的兑付 为什么会出现这种模式？银监会对信托公司融资类银信合作业务实行余额管理，即融资业务余额占银信合作余额的比例不超过30%法律设计中关注的问题：理财产品发行银行作委托人？理财产品投资者作委托人？以理财产品发行银行所属分支机构或其他银行作为受托人？绕开信托开展委托贷款理财业务，属于“躲避银信合作监管新规的理财模式，“商业银行不得群众化的客户发行标准化的理财产品来发放所谓的委托贷款，进行变相的监管套利。银监发202176号35六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构三三 信托受益权受让模式的法律结构与法律关系信托受益权受让模式的法律结构与法律关系资金信托法律关系资金信托法律关系委托理财法律关系委托理财法律关系信托受益权转让法律关系信托受益权转让法律关系 银行以信托受益权产生的现金流扣除费用后向理财产品投资者银行以信托受益权产生的现金流扣除费用后向理财产品投资者兑付兑付 36六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构三三 信托受益权受让模式的法律结构与法律关系信托受益权受让模式的法律结构与法律关系 为什么会出现这种模式？为什么会出现这种模式？银监会对信托公司融资类银信合作业务实行余额管理，即融银监会对信托公司融资类银信合作业务实行余额管理，即融资业务余额占银信合作余额的比例不超过资业务余额占银信合作余额的比例不超过30%30%。法律设计中关注的问题：法律设计中关注的问题：1 1这种模式是否仍属于银信合作的范畴？这种模式是否仍属于银信合作的范畴？2 2这种模式是否还能开展？这种模式是否还能开展？“近期局部银行发行的理财产品，以受让信托受益权之名行近期局部银行发行的理财产品，以受让信托受益权之名行贷款之实，躲避银信合作新规，变相逃避监管，满足表外融资贷款之实，躲避银信合作新规，变相逃避监管，满足表外融资需求目。需求目。银监发银监发 202176 202176号号 “商业银行在开展信托受益权业务时，应严格遵守关于银信商业银行在开展信托受益权业务时，应严格遵守关于银信合作的各项相关规定，不得绕过信托开展信托受益权业务。合作的各项相关规定，不得绕过信托开展信托受益权业务。银监发银监发202176202176号号37六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构 四四 股权受益权模式的法律结构与法律关系股权受益权模式的法律结构与法律关系委托理财委托理财股权受益权转让股权受益权转让股权受益权回购股权受益权回购银行以回购款向理财产品投资者兑付本金和收益银行以回购款向理财产品投资者兑付本金和收益 为什么会出现这种模式？为什么会出现这种模式？银监会规定，商业银行和信托公司开展投资类银信合作理财银监会规定，商业银行和信托公司开展投资类银信合作理财业务，其资金原那么上不得投资于非上市公司股权。业务，其资金原那么上不得投资于非上市公司股权。法律设计中关注的问题：法律设计中关注的问题：“股权受益权能否受到法律的认可？股权受益权能否受到法律的认可？是否会被认定为股权质押贷款？是否会被认定为股权质押贷款？是否会被认定认定为是否会被认定认定为“投资于非上市公司股权有违监管实质投资于非上市公司股权有违监管实质？38六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构 五 委托收购类理财产品模式的法律结构与法律关系委托理财转委托银行接受理财产品投资者的委托，将理财产品募集资金委托给收购方银行代理理财产品投资者集合体？股权收购或资产收购股权转让或资产转让理财产品兑付 为什么会出现这种模式？银监会规定，商业银行和信托公司开展投资类银信合作理财业务，其资金原那么上不得投资于非上市公司股权。法律设计中关注的问题：是否违反公司法中有关股东人数50人以下限制？是否属于自然人集合式委托贷款？是否会被认定为“投资于非上市公司股权？39六、非银信合作理财产品法律结构六、非银信合作理财产品法律结构 六 开放式理财产品模式 银行不借助信托公司，在符合监管要求的前提下，直接将募集资金投资于可依法投资的资产。理财产品产品项下设置申购赎回机制，设置不同且独立的开放安排，例如可将每天、每7天等时段设置为固定的开放周期，并以此分别设置开放日。投资者在开放日进行申购赎回。为什么会出现这种模式？银监会202172号文针对银信合作的理财产品要求，“对设计为开放式的非上市公司股权投资类、融资类或含融资类业务的银行理财产品和信托公司信托产品，商业银行和信托公司停止接受新的资金申购，并妥善处理善后事宜。法律设计中关注的问题：外表上不属于银信合作的理财产品，但是否有违监管实质？4041七、银行理财产品中的投资者保护七、银行理财产品中的投资者保护一买者自负与卖者有责的平衡问题一买者自负与卖者有责的平衡问题 1.1.风险匹配原那么风险匹配原那么 风险匹配原那么是指商业银行只能向客户销售风险评级等于或风险匹配原那么是指商业银行只能向客户销售风险评级等于或低于其风险能力评级的理财产品。低于其风险能力评级的理财产品。?商业银行理财产品销售商业银行理财产品销售管理方法管理方法?第九条第九条 商业银行应当根据风险匹配原那么在理财产品风险评级与客商业银行应当根据风险匹配原那么在理财产品风险评级与客户风险承受能力评估之间建立对应关系。户风险承受能力评估之间建立对应关系。?商业银行理财产商业银行理财产品销售管理方法品销售管理方法?第二十五条第二十五条 2.2.理财产品的风险评级理财产品的风险评级 理财产品风险评级结果应当以风险等级表达，由低到高至少理财产品风险评级结果应当以风险等级表达，由低到高至少包括五个等级，并可根据实际情况进一步细分。包括五个等级，并可根据实际情况进一步细分。?商业银行商业银行理财产品销售管理方法理财产品销售管理方法?第二十四条第二十四条 42七、银行理财产品中的投资者保护七、银行理财产品中的投资者保护一买者自负与卖者有责的平衡问题一买者自负与卖者有责的平衡问题 3.3.客户风险承受能力评级客户风险承受能力评级 1 1客户风险承受能力评级客户风险承受能力评级 商业银行应当对客户风险承受能力进行评估，确定客户风险商业银行应当对客户风险承受能力进行评估，确定客户风险承受能力评级，由低到高至少包括五级，并可根据实际情况细承受能力评级，由低到高至少包括五级，并可根据实际情况细分。风险承受能力评估结果应告知客户，由客户签名确认。分。风险承受能力评估结果应告知客户，由客户签名确认。?商业银行理财产品销售管理方法商业银行理财产品销售管理方法?第第2727条条 2 2评估方式及持续性评估评估方式及持续性评估 商业银行应当在客户首次购置理财产品前在本行网点进行风商业银行应当在客户首次购置理财产品前在本行网点进行风险承受能力评估。风险承受能力评估结果应告知客户，由客户险承受能力评估。风险承受能力评估结果应告知客户，由客户签名确认签名确认?商业银行理财产品销售管理方法商业银行理财产品销售管理方法?第第2828条。商业条。商业银行应当定期或不定期地采用当面或网上银行方式对客户进行银行应当定期或不定期地采用当面或网上银行方式对客户进行风险承受能力持续评估。超过一年未进行风险承受能力评估或风险承受能力持续评估。超过一年未进行风险承受能力评估或发生可能影响自身风险承受能力情况的客户，再次购置理财产发生可能影响自身风险承受能力情况的客户，再次购置理财产品时，应当在商业银行网点或其网上银行完成风险承受能力评品时，应当在商业银行网点或其网上银行完成风险承受能力评估，评估结果应当由客户签名确认；未进行评估，商业银行不估，评估结果应当由客户签名确认；未进行评估，商业银行不得再次向其销售理财产品得再次向其销售理财产品?商业银行理财产品销售管理方法商业银行理财产品销售管理方法?第第2828条。条。43七、银行理财产品中的投资者保护七、银行理财产品中的投资者保护一买者自负与卖者有责的平衡问题一买者自负与卖者有责的平衡问题 4.4.产品适合度评估产品适合度评估 2021 2021年年4 4月月3 3日日?关于进一步标准商业银行理财业务关于进一步标准商业银行理财业务有关问题的通知有关问题的通知?银监办发银监办发202147202147号：号：商业银行在商业银行在向客户销售理财产品前，应向客户销售理财产品前，应“针对不同的理财产品设针对不同的理财产品设计专门的产品适合度评估书，对客户的产品适合度进计专门的产品适合度评估书，对客户的产品适合度进行评估，并由客户对评估结果进行签字确认行评估，并由客户对评估结果进行签字确认 ，以，以防止错误销售。防止错误销售。银监会银监会20212021年年7 7月月?关于进一步标准商业银行个人理关于进一步标准商业银行个人理财业务投资管理有关问题的通知财业务投资管理有关问题的通知?银监发银监发202165202165号号第五条：第五条：“商业银行应将理财客户划分为有投资经商业银行应将理财客户划分为有投资经验客户和无投资经验客户，并在理财产品销售文件中验客户和无投资经验客户，并在理财产品销售文件中标明所适合的客户类别；仅适合有投资经验客户的理标明所适合的客户类别；仅适合有投资经验客户的理财产品的起点金额不得低于财产品的起点金额不得低于1010万人民币或等值外币万人民币或等值外币，不得向无投资经验客户销售。，不得向无投资经验客户销售。有无投资经验的标准有无投资经验的标准?是否商业银行自行把握是否商业银行自行把握?无投资经验客户能否购置仅仅适合有投资经验无投资经验客户能否购置仅仅适合有投资经验的客户的理财产品？是否签署风险承担确认书即可购的客户的理财产品？是否签署风险承担确认书即可购置？置？无投资经验客户购置理财产品的起点金额是否无投资经验客户购置理财产品的起点金额是否仍为仍为5 5万元？万元？44七、银行理财产品中的投资者保护七、银行理财产品中的投资者保护二风险揭示二风险揭示理财产品的收益率问题理财产品的收益率问题商业银行应对理财方案的资金本钱与收益进行独立商业银行应对理财方案的资金本钱与收益进行独立测算。测算。?个人理财业务管理暂行方法个人理财业务管理暂行方法?第第39条条对非保证收益理财方案，在与客户签订合同前，应对非保证收益理财方案，在与客户签订合同前，应提供理财方案预期收益率的测算数据、测算方式和测提供理财方案预期收益率的测算数据、测算方式和测算的主要依据，防止低估亏损的可能性。算的主要依据，防止低估亏损的可能性。?个人理个人理财业务管理暂行方法财业务管理暂行方法?第第40条条理财产品宣传销售文本中出现表达收益率或收益区理财产品宣传销售文本中出现表达收益率或收益区间字样