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商法(第二版)课件赵万一2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【重点问题】【重点问题】1商法的概念和特征商法的概念和特征2商法的基本原则。商法的基本原则。3民商立法的模式。民商立法的模式。4商法与民法的关系。商法与民法的关系。5商法与经济法的关系。商法与经济法的关系。22121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商法的概念与特征一、商法的概念一、商法的概念（一）商的含义（一）商的含义（二）商法的概念商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动（二）商法的概念商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称。的法律规范的总称。1 1、形式意义上的商法形式意义上的商法：民商分立的国家所制定的并冠以：民商分立的国家所制定的并冠以“商法商法典典”之名的法律之名的法律2 2、实质意义上的商法实质意义上的商法：广义的商事法和狭义的商事法：广义的商事法和狭义的商事法二、商法的性质二、商法的性质1.1.商法是私法商法是私法2.2.商法是权利法商法是权利法32121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商法的概念与特征三、商法的特征三、商法的特征1.1.商法具有复合性。商法具有复合性。l作为私法的商法兼具有某些公法的性质作为私法的商法兼具有某些公法的性质2.2.商法具有较强的技术性。商法具有较强的技术性。l商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地包含有大量的技术性规范，并且这些技术性规范并不能简单地凭伦理道德意识就能判断其行为效果凭伦理道德意识就能判断其行为效果3.3.商法具有明显的营利性。商法具有明显的营利性。l商法是保护正当营利性活动的法律商法是保护正当营利性活动的法律4.4.商法具有显著的国际性。商法具有显著的国际性。42121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商法的基本原则三、维护交易安全原则三、维护交易安全原则1.1.强制主义。强制主义。（1 1）现代各国商法多通过商业登记、消费者保护、不正当竞争现代各国商法多通过商业登记、消费者保护、不正当竞争之禁止、商业垄断之限制等一系列规则，这些规则均体现了国之禁止、商业垄断之限制等一系列规则，这些规则均体现了国家干预和宏观调控职能。家干预和宏观调控职能。（2 2）现代各国的商法中日益偏重于使用强行法规则对商事活动现代各国的商法中日益偏重于使用强行法规则对商事活动加以控制。加以控制。（3 3）通过强行性法律条文对某些商行为予以严格规范，任何交通过强行性法律条文对某些商行为予以严格规范，任何交易当事人都不得任意加以变更。易当事人都不得任意加以变更。2.2.公示主义原则。公示主义原则。l指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营指商事活动的交易当事人，对于涉及利害关系人利益的所有营业上的事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求。业上的事实，须进行登记并负有公示告知义务的一种法律要求。5.5.风险分散规则。风险分散规则。52121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商法的基本原则3.3.外观主义。外观主义。l指以交易当事人行为的外观为标准，而确定其行为所产生的法指以交易当事人行为的外观为标准，而确定其行为所产生的法律效果。律效果。4.4.严格责任主义。严格责任主义。四、四、维护维护交易公平原交易公平原则则1.平等交易原平等交易原则则。l指商事交易的主体指商事交易的主体间间地位平等。此种地位平等是地位平等。此种地位平等是实现实现交易公平交易公平的前提，是商品的前提，是商品经济经济作用于商法的体作用于商法的体现现。2.诚实诚实信用原信用原则则。l在商事法中，在商事法中，诚实诚实信用原信用原则则要求交易行要求交易行为为当事人当事人应应尊重交易尊重交易习习惯惯，依，依诚实诚实信用的原信用的原则则，而，而为为交易活交易活动动，以，以维护维护公平。公平。5.5.风险分散规则。风险分散规则。62121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节 民商立法体制一、民商分立体制一、民商分立体制l所谓民商分立，又称民商分离，是以商人或商行为观念为其立所谓民商分立，又称民商分离，是以商人或商行为观念为其立法基础，将商事与民事分别立法，即于民法典之外另外制定商法基础，将商事与民事分别立法，即于民法典之外另外制定商法典以规范商事组织和调整商事关系。法典以规范商事组织和调整商事关系。l在民商分立体制下，在法学理论和立法体例上将民法与商法区在民商分立体制下，在法学理论和立法体例上将民法与商法区别对待。别对待。二、民商合一体制二、民商合一体制l所谓民商合一，是指在立法观念上采取大民法主义，将商法视所谓民商合一，是指在立法观念上采取大民法主义，将商法视为民法的一个组成部分，在立法上由民法统率商法，在民法典为民法的一个组成部分，在立法上由民法统率商法，在民法典中吸收基本商事规范，于民法典外不制定商法典，只根据需要中吸收基本商事规范，于民法典外不制定商法典，只根据需要制定单行商事法规的立法体制。制定单行商事法规的立法体制。l采取民商合一制的国家，将商事观念纳入民事观念作为立法基采取民商合一制的国家，将商事观念纳入民事观念作为立法基础。础。三、我国的民商立法模式选择三、我国的民商立法模式选择5.5.风险分散规则。风险分散规则。72121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节 民商立法体制一、一、商法部门的独立性商法部门的独立性二、商法与民法二、商法与民法1.1.商法与民法的联系。商法与民法的联系。（1 1）民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。般规定。（2 2）民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。（3 3）民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。规定。2.2.民法与商法的区别。民法与商法的区别。（1 1）立法价值取向不同。立法价值取向不同。（2 2）二者产生的经济基础不同。二者产生的经济基础不同。（3 3）适用主体不同。适用主体不同。（4 4）法律规范的表现形式不同。法律规范的表现形式不同。5.5.风险分散规则。风险分散规则。82121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节 民商立法体制二、二、商法与经济法商法与经济法（1 1）商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不同。商法和经济法所调整的社会经济关系的性质不同。（2 2）商法和经济法调整对象的内容不同。商法和经济法调整对象的内容不同。（3 3）商法和经济法的作用内容和作用基点不同。商法和经济法的作用内容和作用基点不同。（4 4）商法和经济法的法律性质和法律理念不同。商法和经济法的法律性质和法律理念不同。四、商法与行政法四、商法与行政法（一）联系（一）联系1 1商法本身即含有行政法的成分。商法本身即含有行政法的成分。2 2商法之中规定了诸多行政处罚条款。商法之中规定了诸多行政处罚条款。（二）区别（二）区别l两者分属于不同的法律部门，两者在法律归属上是不同的，行两者分属于不同的法律部门，两者在法律归属上是不同的，行政法的命令与服从的调整方法亦不得与商法的调整方法相混淆政法的命令与服从的调整方法亦不得与商法的调整方法相混淆或代替。或代替。5.5.风险分散规则。风险分散规则。9思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材1简述商法的概念和特征。2简述商法的私法性质。3试述商法在社会主义市场经济中的作用。4结合不同的民商立法例，论我国民商立法的模式的选择。5简述民法和商法的主要差异。6简述商法和经济法的主要区别。1010第二章第二章 商事主体商事主体 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【提要】【提要】商事主体是商事活动的参加者，其本质特征在于对利益的追求，既有民事主体的共性，又有自身的个性。早期商法强调商主体的形式特征，以登记为资格要件，现代商法则强调商主体的行为特征，以从事商事经营活动为要件。经济的发展，商事主体种类繁多，各国根据其经济、法律和文化传统确定商主体的类型、行为规范和调整手段，以发挥其积极的作用。我国已颁布实施了公司法、合伙企业法和个人独资企业法，商事主体制度已经建立，尚有待进一步完善。12122121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【重点问题】【重点问题】1商事主体的构成要件。商事主体的构成要件。2商法人的特征。商法人的特征。3商个人的种类。商个人的种类。4商合伙与民事合伙。商合伙与民事合伙。5代理商与经理人。代理商与经理人。132121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商事主体概述一、商事主体的概念与特征一、商事主体的概念与特征l商事主体，是指依法独立参加商事活商事主体，是指依法独立参加商事活动动，享有商事，享有商事权权利并承担利并承担商事商事义务义务的人。的人。l特征：特征：1商事主体商事主体须须同同时时具具备权备权利能力和行利能力和行为为能力。能力。2商事主体以从事商事商事主体以从事商事经营为经营为要件。要件。3商事主体商事主体应应符合商法符合商法规规定，即主体法定。定，即主体法定。（1）商事主体）商事主体资资格格须须依法取得，一般依法取得，一般须经须经国家主管机关国家主管机关认认可，可，履行商履行商业业登登记记手手续续。（2）商事主体）商事主体类类型型须须符合法律符合法律规规定，不得任意定，不得任意设设立。立。（3）商事主体的范）商事主体的范围围有明确限制，各国大都奉行政府部有明确限制，各国大都奉行政府部门门不得不得直接直接经经商的原商的原则则。142121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商事主体概述二、商事主体的构成二、商事主体的构成（1）具有独立名）具有独立名义义。（2）具有独立意志。）具有独立意志。（3）具有独立）具有独立财产财产。（4）具有独立）具有独立责责任。任。三、商事主体的种三、商事主体的种类类1.依照商事主体是自然人依照商事主体是自然人还还是是组织组织体体为标为标准，可以分准，可以分为为商个人、商个人、商法人和商合伙。商法人和商合伙。2.依照商事主体是否以履行注册登依照商事主体是否以履行注册登记为记为要件，可以分要件，可以分为为法定商人、法定商人、注册商人和任意商人。注册商人和任意商人。3.依照商事主体的依照商事主体的经营规经营规模模为标为标准，可以分准，可以分为为大商人、小商人。大商人、小商人。152121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商事主体概述四、商事主体概念确立的意四、商事主体概念确立的意义义1.有利于确立商事主体的法律地位。有利于确立商事主体的法律地位。2.有利于正确适用法律有利于正确适用法律规规范。范。3.有利于政府有利于政府对对商事主体加商事主体加强强管理。管理。4.有利于使商事主体与其他法律主体相区有利于使商事主体与其他法律主体相区别别。162121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商法人一、商法人的概念与特征一、商法人的概念与特征l商法人，是指按照法定构成要件和程序商法人，是指按照法定构成要件和程序设设立的，参与商事法律立的，参与商事法律关系，依法独立享有关系，依法独立享有权权利和承担利和承担义务义务的法人。的法人。1法人性。法人性。（1）依法）依法设设立。立。（2）具有一定的）具有一定的财产财产。（3）设设有有组织组织机构。机构。（4）有）有责责任能力。任能力。2团团体性。体性。3营营利性。利性。172121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商法人二、商法人的分二、商法人的分类类1.外国商法中的商法人的分外国商法中的商法人的分类类。l外国商法中的商法人主要分外国商法中的商法人主要分为为无限公司、有限无限公司、有限责责任公司、两合任公司、两合公司、股份有限公司及股份两合公司。公司、股份有限公司及股份两合公司。2.我国法律中的商法人分我国法律中的商法人分类类。三、商法人与公益法人的区三、商法人与公益法人的区别别1设设立目的不同。立目的不同。2成立的基成立的基础础不同。不同。3设设立准立准则则不同。不同。4法律形式不同。法律形式不同。5权权利能力不同。利能力不同。四、商法人的意四、商法人的意义义182121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节 商个人一、商个人的概念与特征一、商个人的概念与特征l商个人，又称商个体、商自然人。它是指依法取得商事主体商个人，又称商个体、商自然人。它是指依法取得商事主体资资格，独立从事商行格，独立从事商行为为，享受，享受权权利并承担利并承担义务义务的个体。的个体。1.商个人身份的双重性。商个人身份的双重性。2.商个人商个人资资格的适法性。格的适法性。3.商个人商个人责责任的无限性。任的无限性。4.商个人行商个人行为为的的营营利性。利性。二、商个人的分二、商个人的分类类1.个人独个人独资资企企业业。2.个体工商个体工商户户。3.农农村承包村承包经营户经营户。三、商个人与自然人的区三、商个人与自然人的区别别192121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第四节 商合伙一、商合伙的概念与特征一、商合伙的概念与特征l商合伙，是指商合伙，是指为实现为实现共同共同营营利之目的，由两个或两个以上的合利之目的，由两个或两个以上的合伙人按照合伙伙人按照合伙协议协议的的规规定共同出定共同出资资、共同、共同经营经营、共享收益、共、共享收益、共担担风险风险，合伙人，合伙人对对合伙合伙经营经营所所产产生的生的债务债务承担无限承担无限连带责连带责任的任的商事商事组织组织。1商合伙成立的基商合伙成立的基础础是合伙契是合伙契约约。2商合伙契商合伙契约约的的标标的是共同的是共同经营经营。3商合伙人之商合伙人之间间存在受托信托关系。存在受托信托关系。4合伙人合伙人对对合伙体的合伙体的债务债务承担无限承担无限连带责连带责任。任。5合伙体不具有法人合伙体不具有法人资资格。格。202121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第四节 商合伙二、商事合伙与民事合伙的区二、商事合伙与民事合伙的区别别1设设立的目的不同。立的目的不同。2成立根据不同。成立根据不同。3业务业务重心不同。重心不同。三、合伙三、合伙协议协议1合伙合伙协议协议的概念。的概念。l合伙合伙协议协议又称合伙合同，是合伙人就合伙事又称合伙合同，是合伙人就合伙事务务之目的之目的实现实现而达而达成的成的协议协议。2合伙合伙协议协议的法律特征。的法律特征。(1)合伙主体的合伙主体的团团体性。体性。(2)合伙人之合伙人之间间的利益是共同的而非的利益是共同的而非对对立的。立的。212121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第四节 商合伙(3)合伙合伙协议协议以共同以共同经营为经营为目的。目的。(4)合伙合同是双合伙合同是双务务有有偿偿合同。合同。3合伙合伙协议协议的性的性质质。四、合伙企四、合伙企业业的内部关系的内部关系l合伙企合伙企业业的内部关系主要是指基于合伙的内部关系主要是指基于合伙协议协议而而产产生于合伙人之生于合伙人之间间的的权权利与利与义务义务关系。关系。五、合伙企五、合伙企业业的事的事务执务执行行l合伙企合伙企业业事事务务的的执执行是指合伙人在合伙行是指合伙人在合伙经营经营中中对对于共同于共同问题问题的的处处理决理决议议与与实实施，既包括施，既包括对对合伙企合伙企业业事事务务的决策的决策权权，也包括，也包括对对合伙事合伙事务务的的执执行行权权，既包括，既包括对对合伙企合伙企业业内部关系的内部关系的处处理，也包理，也包括括对对合伙企合伙企业业外部关系的外部关系的处处理。理。222121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第五节 商中间人与商辅助人一、商中一、商中间间人人（一）商中（一）商中间间人的概念人的概念l以从事以从事间间接商行接商行为为或中介商行或中介商行为为业为为业者，称者，称为为商中商中间间人。人。（二）商中（二）商中间间人的人的类类型型1代理商。代理商。2居居间间商。商。3行行纪纪商。商。二、商二、商辅辅助人助人l商商辅辅助人又称助人又称为为商使用人，它是指受商事主体委任或雇佣，商使用人，它是指受商事主体委任或雇佣，辅辅助从事商事助从事商事经营经营活活动动的人。的人。1.经经理人理人2.代代办办商商23思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材1试述商法人与商自然人之区别。2商个人的主要表现形式是什么?3试述个人独资企业与个体工商户之区别。4商合伙的特征是什么?5试述代理商的法律地位。6经理人的权利与义务有哪些?2424第三章第三章 商行为商行为 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【提要】【提要】商行为是大陆法系商法中的特有概念。在大陆法系诸国，商行为制度和商事主体制度是构成商法的两大基本制度。一般来讲，商行为是指商事主体为了设立、变更、终止商事权利和商事义务而实施的合法行为。商行为必须以商人为主体，以营利为目的，必须是具有反复性和持续性的营业行为。对众多的商行为，各国商法典或理论界依据不同的标准作了不同的分类，主要是：单方商行为与双方商行为；绝对商行为与相对商行为；基本商行为与附属商行为；完全商行为与推定商行为。商事代理是商事实践活动发展的必然结果，商事代理行为是商事代理人以营利为目的，接受被代理人（委托人）的委托，在一定的区域或处所代替被代理人同相对人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直接归属于被代理人的商行为。商事代理涉及商事代理人、被代理人和相对人三方面的利益关系，是商行为之一种重要形式。26262121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【重点问题】【重点问题】1商行为的含义。商行为的含义。2商行为的构成。商行为的构成。3商行为的分类。商行为的分类。4商行为的意义。商行为的意义。5商事代理行为的本质特征与基本内容。商事代理行为的本质特征与基本内容。272121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商行为概述一、商行一、商行为为的概念与特征的概念与特征（一）商行（一）商行为为的含的含义义l商事主体商事主体为为了了设设立、立、变变更、更、终终止商事止商事权权利和商事利和商事义务义务而而实实施的施的合法行合法行为为。（二）商行（二）商行为为的法律特征的法律特征1商行商行为为以意思表示以意思表示为为基本要素。基本要素。2商行商行为为能能够够引起商事主体引起商事主体预预期的法律后果。期的法律后果。3商行商行为为是一种合法行是一种合法行为为。4商行商行为为具有自主性。具有自主性。二、商行二、商行为为的构成的构成1.商行商行为为必必须须以商人以商人为为主体。主体。2.商行商行为为必必须须以以营营利利为为目的。目的。3.商行商行为为必必须须是持是持续续性的性的营业营业行行为为。282121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商行为概述三、商行三、商行为为的分的分类类（一）（一）单单方商行方商行为为与双方商行与双方商行为为l以行以行为为主体双方是否都是商事主体主体双方是否都是商事主体为标为标准准1单单方商行方商行为为：指在商事交易中，行指在商事交易中，行为为的一方当事人的一方当事人为为商事主商事主体而另一方体而另一方则为则为非商事主体，或者当事人一方所非商事主体，或者当事人一方所实实施的是商行施的是商行为为，而另一方所，而另一方所实实施的施的则则是非商行是非商行为为。2双方商行双方商行为为：指行指行为为的双方当事人都具有商事主体的双方当事人都具有商事主体资资格，他格，他们们所从事的活所从事的活动动都属于商事交易行都属于商事交易行为为。（二）（二）绝对绝对商行商行为为与相与相对对商行商行为为l依据行依据行为为的性的性质质和确和确认认条件的不同条件的不同1绝对绝对商行商行为为：指商法指商法规规定的具有明定的具有明显显的的营营利性利性质质，即便不是，即便不是作作为营业为营业，虽虽然只做了一次，也当然属于商行然只做了一次，也当然属于商行为为的行的行为为。2相相对对商行商行为为：又称又称“主主观观商行商行为为”或或“营业营业商行商行为为”，是指在商，是指在商法法规规定的范定的范围围内，由商人作内，由商人作为营业为营业而而进进行的行行的行为为。292121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商行为概述（三）基本商行（三）基本商行为为与附属商行与附属商行为为l依据行依据行为为所所处处的地位不同的地位不同1基本商行基本商行为为：包括包括绝对绝对商行商行为为和和营业营业商行商行为为。2附属商行附属商行为为：又称又称“辅辅助商行助商行为为”，它是指商事主体（固有商，它是指商事主体（固有商人和虚人和虚拟拟商人）商人）为为了自身的基本了自身的基本营业营业而附而附带进带进行的行行的行为为。（四）完全商行（四）完全商行为为与推定商行与推定商行为为l依据适用商法的情况不同依据适用商法的情况不同1.完全商行完全商行为为：又称又称“传统传统商行商行为为”、“固有商行固有商行为为”、“纯纯然商行然商行为为”，即依照商法的，即依照商法的规规定或列定或列举举可以直接可以直接认认定的商行定的商行为为。2.推定商行推定商行为为：又称又称“准商行准商行为为”、“非完全商行非完全商行为为”、“非固有商非固有商行行为为”，是指不能直接依照商法的，是指不能直接依照商法的规规定或列定或列举举加以加以认认定，而必定，而必须须通通过过事事实实或法律推定方可确或法律推定方可确认认其具有商行其具有商行为为性性质质的行的行为为，即，即准用商法有关商行准用商法有关商行为规为规范的行范的行为为。302121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商行为概述四、商行四、商行为为的意的意义义 1商行商行为为是最是最为为重要、最重要、最为为广泛的商事法律事广泛的商事法律事实实。2商行商行为为是构成是构成现现代商法的立法基代商法的立法基础础之一。之一。3确定商行确定商行为为的内涵与外延有利于商行的内涵与外延有利于商行为为的的认认定和定和对对其适用商其适用商法的法的规则规则。4商法确商法确认认的商行的商行为为制度，制度，对对于繁荣工商于繁荣工商业业、防范交易、防范交易风险风险、促促进经济发进经济发展和展和维护维护市市场场秩序具有十分重要的意秩序具有十分重要的意义义。312121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商事代理行为一、商事代理行一、商事代理行为为的概念的概念l商事代理行商事代理行为为是指商事代理人以是指商事代理人以营营利利为为目的，接受被代理人目的，接受被代理人（委托人）的委托，在一定的区域或（委托人）的委托，在一定的区域或处处所代替被代理人同相所代替被代理人同相对对人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直接人（第三人）建立商事法律关系，其法律后果直接归归属于被代属于被代理人的商行理人的商行为为。二、商事代理行二、商事代理行为为的特征的特征1.商事代理只能来源于被代理人的委托。商事代理只能来源于被代理人的委托。2.商事代理的被代理人只能是商人。商事代理的被代理人只能是商人。3.商事代理的代理人必商事代理的代理人必须须是依法成立的代理商。是依法成立的代理商。4.商事代理均属于有商事代理均属于有偿偿代理。代理。5.商事代理不以商事代理不以“显显名名”为为必要。必要。322121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商事代理行为三、商事代理行三、商事代理行为为的分的分类类（一）直接代理与（一）直接代理与间间接代理接代理l依据代理名依据代理名义义的不同的不同1直接代理直接代理：亦称亦称“显显名代理名代理”，是指商事代理人在代理，是指商事代理人在代理权权限内，限内，以被代理人的名以被代理人的名义义同相同相对对人人进进行商事交易活行商事交易活动动，其法律后果直，其法律后果直接由被代理人承担的商事代理。接由被代理人承担的商事代理。2间间接代理接代理：亦称亦称“非非显显名代理名代理”，是指商事代理人在代理，是指商事代理人在代理权权限限内，以自己的名内，以自己的名义义同相同相对对人人进进行商事交易活行商事交易活动动，其法律后果，其法律后果间间接由被代理人承担的商事代理。接由被代理人承担的商事代理。（二）一般代理与全（二）一般代理与全权权代理代理l依据代理依据代理权权限的大小限的大小1一般代理一般代理：代理代理权权限受到一定限制的商事代理。限受到一定限制的商事代理。2全全权权代理代理：指代理人的代理指代理人的代理权权限不受特限不受特别别限制，可以限制，可以实实施法施法律允律允许许的一切行的一切行为为的商事代理。的商事代理。332121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商事代理行为（三）（三）总总代理与分代理代理与分代理l依据代理依据代理业务业务的范的范围围，1总总代理代理：亦称亦称“全部代理全部代理”，是指商事代理人在确定，是指商事代理人在确定的区域内可以代理被代理人从事全部的区域内可以代理被代理人从事全部业务业务活活动动的商事的商事代理。代理。2分代理分代理：亦称亦称“部分代理部分代理”，是指商事代理人在确定，是指商事代理人在确定的区域内只能代理被代理人从事某些的区域内只能代理被代理人从事某些业务业务活活动动的商事的商事代理。代理。（四）独家代理与多家代理（四）独家代理与多家代理l依据代理依据代理权权是否具有排他性是否具有排他性1独家代理独家代理：是指具有排他性的商事代理。是指具有排他性的商事代理。2多家代理多家代理：是指不具有排他性的商事代理。是指不具有排他性的商事代理。342121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商事代理行为（五）（五）缔约缔约代理与媒介代理代理与媒介代理l依据代理人是否享有依据代理人是否享有缔约权缔约权1缔约缔约代理代理：是指代理人有是指代理人有权权与第三人与第三人订订立契立契约约的商事代理。的商事代理。2媒介代理媒介代理：是指代理人是指代理人仅仅有有权权促成被代理人与第三人促成被代理人与第三人订订立契立契约约，而无，而无权权代理被代理人直接与第三人代理被代理人直接与第三人订订立契立契约约的商事代理。的商事代理。四、商事代理行四、商事代理行为为的的实实施施1.实实施商事代理行施商事代理行为为必必须须在授在授权权范范围围内内进进行。行。2.实实施商事代理行施商事代理行为为必必须维护须维护被代理人的合法被代理人的合法权权益。益。3.实实施商事代理行施商事代理行为为决不能决不能滥滥用代理用代理权权。35思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材1什么是商行为？它有哪些法律特征？2试析商行为的构成要件。3试述商行为的分类与法律意义。4商事代理行为同民事代理行为的法律界限主要表现在哪些方面？3636第四章第四章 商业登记商业登记 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【提要】【提要】商业登记是商事组织获得合法商主体资格的必要前提，是保障商主体依法进行正常经营活动的必要形式，是国家对商主体实施有效管理的重要一环，也是保障市场交易安全、维护第三人利益和社会公共利益的基础。商业登记在性质上属于公法行为。商业登记的对象一般是从事营利性行为的各种企业组织，登记的内容主要包括开业登记、变更登记和注销登记，另外，我国还规定了一种比较特殊的公司名称预先登记。一旦经过商业登记即可以授予申请人以商法上的主体资格，并可以对第三人产生对抗效力。根据各国的通例，登记的程序主要包括申请、审查、核准和公告四个阶段，其中对审查又可以分为形式审查、实质审查和折衷审查三种立法例，不同立法例在审查内容、审查要求和登记效力上都有明显的不同。我国目前的登记制度一般认为采取的是折衷审查制度。38382121世纪法学系列教材世纪法学系列教材本章结构本章结构1商业登记的概念与特征。商业登记的概念与特征。2商业登记的意义。商业登记的意义。3商业登记的程序。商业登记的程序。4商业登记的效力。商业登记的效力。392121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商业登记概述一、商一、商业业登登记记的概念与特征的概念与特征(一一)商商业业登登记记的概念的概念商商业业登登记记，是指当事人依照法律，是指当事人依照法律规规定向主管机关提出的，旨在定向主管机关提出的，旨在设设立、立、变变更或更或终终止商事主体止商事主体资资格申格申请请，并被主管机关核准予以，并被主管机关核准予以注册登注册登记记的一系列法律行的一系列法律行为为的的总总称。称。(二二)商商业业登登记记的特征的特征1、商商业业登登记记的基本目的在于的基本目的在于为为商事活商事活动动的参加人的参加人设设立、立、变变更或更或者者终终止商事主体止商事主体资资格格谋谋求法律确求法律确认认。2、商商业业登登记记在本在本质质上属于一种上属于一种带带有公法性有公法性质质的行的行为为。3、商商业业登登记记行行为为是一种要式法律行是一种要式法律行为为。4、商商业业登登记记是申是申请请人依照法定程序，向法定商人依照法定程序，向法定商业业登登记记主管机关主管机关申申请请履行的行履行的行为为。5、商商业业登登记记是是强强化化对对商事主体的商事主体的监监督和控制，保督和控制，保护护消消费费者者权权益益的有效手段。的有效手段。402121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第一节 商业登记概述二、商二、商业业登登记记的作用与意的作用与意义义1.实实行商行商业业登登记记是国家是国家对对商事主体的商事行商事主体的商事行为进为进行各种法律行各种法律调调整整的重要前提。的重要前提。2.商商业业登登记记是国家是国家对对商事主体商事主体进进行行政管理的重要手段。行行政管理的重要手段。3.商商业业登登记记是商法是商法维护维护商事主体的合法地位，保商事主体的合法地位，保护护第三人合法第三人合法权权益和社会公共利益的重要手段。益和社会公共利益的重要手段。4.商商业业登登记记是保障商事主体依法是保障商事主体依法进进行正常行正常经营经营活活动动的必要形式的必要形式5.商商业业登登记记是是维护维护第三人利益和社会公共利益的基第三人利益和社会公共利益的基础础。412121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商业登记的种类和效力一、商一、商业业登登记记的种的种类类1.开开业业登登记记(设设立登立登记记)。2.变变更登更登记记。3.注注销销登登记记。4.名称名称预预先核准登先核准登记记。二、商二、商业业登登记记的效力的效力1.商商业业登登记对记对登登记记人的效力。人的效力。2.商商业业登登记对记对第三人的效力。第三人的效力。422121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节 商业登记的程序一、申一、申请请l申申请请是商是商业业登登记记程序的起始程序的起始阶阶段。段。二、二、审查审查1.形式形式审查审查主主义义。2.实质审查实质审查主主义义。3.折衷折衷审查审查主主义义。三、核准三、核准l登登记记机关通机关通过审查过审查，认为认为申申请请人申人申请请登登记记的事的事项项符合法律符合法律规规定定的，的，应应在法定期在法定期间间内作出予以核准登内作出予以核准登记记的决定，的决定，发给发给登登记证记证明明和和营业执营业执照，并及照，并及时时通知申通知申请请登登记记的企的企业业。四、公告四、公告l商商业业登登记记事事项经项经核准登核准登记记之后，之后，应应及及时时予以公告。予以公告。43思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材1简述商业登记的概念和特点。2简述商业登记对维护社会主义经济秩序的作用。3简述不同登记审查的不同法律后果。4444第五章第五章 商业名称商业名称 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【提要】【提要】商业名称作为商人在营业活动中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或名号，对商人业务活动的开展具有非常重要的作用。商业名称不同于商标，前者从营业上代表商人，而后者则从产品上代表商人。商业名称一般不能单独转让。进行名称或商业登记是使用人取得商业名称权的前提。46462121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【重点问题】【重点问题】1商业名称的概念与特征。商业名称的概念与特征。2商业名称与商标的区别。商业名称与商标的区别。3商业名称权的含义。商业名称权的含义。472121世纪法学系列教材世纪法学系列教材 第一节 商业名称概述一、商一、商业业名称的概念名称的概念l所所谓谓商商业业名称，是指商事主体在名称，是指商事主体在营业营业活活动动中所使用的用以表彰中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或名号。自己的独特法律地位的名称或名号。二、商二、商业业名称的法律特征名称的法律特征1、商商业业名称是商主体用以代表自己的名称。名称是商主体用以代表自己的名称。2、商商业业名称是商主体在名称是商主体在营业营业活活动动中必中必须须使用的名称或使用的名称或标标志。志。3、商商业业名称与商主体的特定名称与商主体的特定经营对经营对象和信誉密切相象和信誉密切相连连。4、商商业业名称是商人所使用的独立于自然人之外的独立名称。名称是商人所使用的独立于自然人之外的独立名称。三、商三、商业业名称与商名称与商标标1.构成要素不同。构成要素不同。2.表彰的表彰的对对象不同。象不同。3.调调整的法律依据不同。整的法律依据不同。482121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第二节 商业名称的取得与转让一、各国有关商业名称的立法例一、各国有关商业名称的立法例 1.商业名称的真实主义。指商人所使用的商业名称必须能够真实商业名称的真实主义。指商人所使用的商业名称必须能够真实反映商人的基本营业情况和权属情况。反映商人的基本营业情况和权属情况。2.商业名称的自由主义。指商人商业名称的使用可以根据使用人商业名称的自由主义。指商人商业名称的使用可以根据使用人的需要进行确定，法律原则上不加限制。的需要进行确定，法律原则上不加限制。二、我国有关商业名称的法律规定二、我国有关商业名称的法律规定 1.对商商业名称名称结构的法律构的法律规定。定。2.对商商业名称的特名称的特别要求。要求。3.对商商业名称的限制。名称的限制。三、商业名称的登记三、商业名称的登记 创设效力。排他效力。救效力。排他效力。救济效力。效力。492121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节第三节 商业名称权商业名称权 一、商业名称权的概念与特征一、商业名称权的概念与特征所谓商业名称权，又称商号权，是商业名称合法使用人基所谓商业名称权，又称商号权，是商业名称合法使用人基于商业登记而对其使用的名称所享有的排他性专有使用权。于商业登记而对其使用的名称所享有的排他性专有使用权。法律特征：法律特征：1.商业名称权是通过商业登记而取得的法定权利。商业名称权是通过商业登记而取得的法定权利。2.商业名称权利人对商业名称享有专有使用权。商业名称权利人对商业名称享有专有使用权。3.商商业名称名称权兼具有人格兼具有人格权和和财产权的双重特点。的双重特点。4.商商业名称名称权具有公开性。具有公开性。502121世纪法学系列教材世纪法学系列教材第三节第三节 商业名称权商业名称权 二、商业名称权的性质二、商业名称权的性质对于商业名称权究竟具有何种性质，理论界一直有不同的对于商业名称权究竟具有何种性质，理论界一直有不同的看法，概括说来主要有三种观点：看法，概括说来主要有三种观点：1.人格权说。根据人格权说的观点，商业名称权是公民姓名人格权说。根据人格权说的观点，商业名称权是公民姓名权在商人领域的延伸，其权利属性为人格权之一种。权在商人领域的延伸，其权利属性为人格权之一种。2.财产权说。根据财产权说的观点，商业名称权是一种主要财产权说。根据财产权说的观点，商业名称权是一种主要以财产权为内容的民事权利。以财产权为内容的民事权利。3.折衷折衷说。根据折衷。根据折衷说的的观点，商点，商业名称名称权兼具人格兼具人格权和和财产权的双重性的双重性质。即商。即商业名称名称权既具有姓名既具有姓名权的排他效力，的排他效力，又具有又具有财产权的的创设效力，可以效力，可以转让或或继承。承。51思考题2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材1简述商业名称的法律特征。2简述商业名称与商标的区别。3简述商业名称登记的作用。4简述商业名称权的性质。5252第六章第六章 商业账簿商业账簿 2121世纪法学系列教材世纪法学系列教材【提要】【提要】商业账簿是商事主体依法置备的记载其营业状况及财产状况的书面簿册。商业账簿有形式和实质之分