正当防卫.pptx

第二节第二节 正当防卫正当防卫正当防卫在刑法中的确立，是“正义不必屈于非正义”这一古典自然法思想在刑事领域中的逻辑展开和经典演绎。在保护公民生活在一个安全的社会环境已经成为现代法治国家义不容辞的义务和责任的今天，正当防卫这一本质上是私刑权的制度，其存在于法秩序中的意义和价值何在？在惩治不法侵害、保护合法权益的法律保护权已经专属于国家、为国家所垄断的现代社会，公民自身防卫的权限与既存的法秩序之间的紧张与冲突又应当如何解决？一、制度溯源一、制度溯源正当防卫制度经历了一个漫长而曲折的历史发展过程，其历史渊源一直可以追溯到原始社会。法卢梭：论人类不平等的起源和基础：“在我看来，任何动物无非是一部精巧的机器，自然给这部机器一些感官，使它活动起来，并在某种程度上对于一切企图毁灭它或干扰它的东西实行自卫。在人体这部机器上，我恰恰看到同样的东西，但有这样一个差别：禽兽根据本能决定取舍，而人则通过自由行为决定取舍。”一、正当防卫概念一、正当防卫概念刑刑法法第第2020条条：为为了了使使国国家家、公公共共利利益益、本本人人或或者者他他人人的的人人身身、财财产产和和其其他他权权利利免免受受正正在在进进行行的的不不法法侵侵害害，而而采采取取的的制制止止不不法法侵侵害害的的行行为为，对对不不法法侵侵害害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正正当当防防卫卫明明显显超超过过必必要要限限度度造造成成重重大大损损害害的的，应应当当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。对对正正在在进进行行行行凶凶、杀杀人人、抢抢劫劫、强强奸奸、绑绑架架以以及及其其他他严严重重危危及及人人身身安安全全的的暴暴力力犯犯罪罪，采采取取防防卫卫行行为为，造造成成不不法法侵侵害害人人伤伤亡亡的的，不不属属于于防防卫卫过过当当，不不负负刑刑事责任。事责任。一、正当防卫的概念一、正当防卫的概念 正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害并对不法侵害人造成损侵害，而采取的制止不法侵害并对不法侵害人造成损害的行为。害的行为。二、正当防卫的成立条件二、正当防卫的成立条件（一）防卫意图（一）防卫意图（二）防卫起因（二）防卫起因（三）防卫对象（三）防卫对象（四）防卫时间（四）防卫时间（五）防卫限度（五）防卫限度（一）防卫意图（一）防卫意图(主观条件主观条件)必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害。这是区分正当防卫与防卫挑拨、相互的非法侵害行这是区分正当防卫与防卫挑拨、相互的非法侵害行为等形似正当防卫而实为违法犯罪行为的关键。为等形似正当防卫而实为违法犯罪行为的关键。以下行为均不具有防卫意识，不属于正当防卫：以下行为均不具有防卫意识，不属于正当防卫：（1 1）防卫挑拨；）防卫挑拨；（2 2）相互的非法侵害行为（斗殴）；）相互的非法侵害行为（斗殴）；（3 3）为保护非法利益而实施的防卫；）为保护非法利益而实施的防卫；（4 4）偶然防卫。）偶然防卫。(二二)防卫起因防卫起因起因条件：必须有不法侵起因条件：必须有不法侵害的实际发生和客观存在。害的实际发生和客观存在。不法侵害行为，是指行为不法侵害行为，是指行为人所实施的对国家、公共人所实施的对国家、公共利益和公民个人合法权益利益和公民个人合法权益的违法侵袭和损害行为。的违法侵袭和损害行为。1.1.不法侵害的范围不法侵害的范围是仅指犯罪行为，还是包括违法和犯罪行为？2.2.不法侵害的程度不法侵害的程度是对任何不法侵害都可以实行正当防卫，还是只能对具有攻击性、破坏性、紧迫性的不法侵害实行正当防卫？不能或不宜进行正当防卫的情形：不能或不宜进行正当防卫的情形：(1)(1)对合法行为不能进行正当防卫；对合法行为不能进行正当防卫；(2)(2)对正当防卫行为不能实行反防卫：对正当防卫行为不能实行反防卫：(3)(3)对紧急避险行为不能实行正当防卫；对紧急避险行为不能实行正当防卫；(4)(4)对意外事件不能实行正当防卫；对意外事件不能实行正当防卫；(5)(5)对防卫过当、紧急避险过当不宜进行正当防卫；对防卫过当、紧急避险过当不宜进行正当防卫；(6)(6)对过失犯罪一般不能进行正当防卫；对过失犯罪一般不能进行正当防卫；(7)(7)对于不作为犯罪，应视其是否具有侵害的紧迫性而定。对于不作为犯罪，应视其是否具有侵害的紧迫性而定。假想防卫假想防卫如果事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害者进行防卫，属于假想防卫。假想防卫的处理：假想防卫的处理：如果行为人主观上有过失，并造成法律规定的损害后果，依过失犯罪论处；如果行为人主观上没有过失，则应当按照意外事件处理，不予追究刑事责任。案例讨论案例讨论某主妇夜晚回家发现家中一片狼藉，意识到家中被盗，便某主妇夜晚回家发现家中一片狼藉，意识到家中被盗，便到派出所报警。派出所派甲、乙到派出所报警。派出所派甲、乙2 2位便衣警察迅速到现场查位便衣警察迅速到现场查看。恰逢男主人丙某在此之前到家，见到家中被盗景象，看。恰逢男主人丙某在此之前到家，见到家中被盗景象，又突闻门外有脚步声，以为是窃贼返回，便拿起一根木棒又突闻门外有脚步声，以为是窃贼返回，便拿起一根木棒藏在门后，待甲、乙藏在门后，待甲、乙2 2人进门，举棒便打。警察甲遭到棒击人进门，举棒便打。警察甲遭到棒击后，以为是窃贼袭击，拔枪射击，致丙某重伤。甲某也因后，以为是窃贼袭击，拔枪射击，致丙某重伤。甲某也因为遭棒击受轻伤。为遭棒击受轻伤。问题：丙某和甲某的行为性质？问题：丙某和甲某的行为性质？A A.丙某和甲某的行为均属于假想的防卫；丙某和甲某的行为均属于假想的防卫；B B.丙某和甲某均不构成犯罪；丙某和甲某均不构成犯罪；C.C.丙某构成犯罪，但甲某不构成犯罪；丙某构成犯罪，但甲某不构成犯罪；D.D.甲某构成犯罪，但丙某不构成犯罪。甲某构成犯罪，但丙某不构成犯罪。（三）防卫对象（三）防卫对象对象条件：防卫行为必须针对不法侵害人本人实行。对不法侵害人以外的第三者实行“防卫”的，达不到有效制止不法侵害的目的，也不具有正当性，不是正当防卫。对于这种情况，如果符合刑法规定的某种犯罪的构成要件的，应依法追究行为人的刑事责任。问题：问题：对于没有达到法定年龄、不具有辨认控制自己行为能力的人的侵害，能否实施正当防卫？否定论否定论肯定论肯定论正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保正当防卫并非对不法侵害行为的制裁，而是针对不法侵害所采取的保护法益手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针护法益手段，故不能像制裁犯罪与违法行为那样，要求正当防卫所针对的不法侵害也具有主客观统一性。对的不法侵害也具有主客观统一性。野生动物侵害法益时，可以进行反击，但非正当防卫，可能成立紧急野生动物侵害法益时，可以进行反击，但非正当防卫，可能成立紧急避险。在有饲主的动物自发侵害法益的情况下，不存在正当防卫，但避险。在有饲主的动物自发侵害法益的情况下，不存在正当防卫，但可以成立紧急避险。如果不得已打伤、打死该动物的，则属于通过给可以成立紧急避险。如果不得已打伤、打死该动物的，则属于通过给饲主财产造成损害的方法保护法益，属于紧急避险。饲主财产造成损害的方法保护法益，属于紧急避险。（四）防卫时间时间条件：不法侵害行为必须正在进行。不法侵害已经开始且尚未结束。不法侵害已经开始且尚未结束。1.1.什么是不法侵害什么是不法侵害已经已经开始？开始？在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害时在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害时作为不法侵害开始的标志，但在不法侵害的现实威胁作为不法侵害开始的标志，但在不法侵害的现实威胁已经十分明显、紧迫的情况下，即使不法侵害尚未着已经十分明显、紧迫的情况下，即使不法侵害尚未着手，也应认为不法侵害已经开始。手，也应认为不法侵害已经开始。2.2.什么是不法侵害已经结束？什么是不法侵害已经结束？当合法权益不再处于紧当合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害之中，或者说不法侵害已经不可能继续侵害或已经不可能继续侵害或威胁合法权益。威胁合法权益。具体表现：具体表现：（1 1）不法侵害人自动中止不）不法侵害人自动中止不法侵害；法侵害；（2 2）侵害者被制服或因自身）侵害者被制服或因自身因素等原因已不可能继续进行因素等原因已不可能继续进行不法侵害；不法侵害；（3 3）不法侵害已经既遂；）不法侵害已经既遂；（4 4）不法侵害人已经离开侵）不法侵害人已经离开侵害现场。害现场。不适时防卫不适时防卫在不法侵害尚未开始或者在不法侵害尚未开始或者已经结束时，行为人进行已经结束时，行为人进行所谓的所谓的“防卫防卫”的，是不的，是不适时防卫。适时防卫。（1 1）事先防卫）事先防卫（2 2）事后防卫）事后防卫对于因不适时防卫而造成损害结果的，如果符合刑法规定的某种故意或过失犯罪的构成要件的，应依法追究刑事责任。1.甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置防卫装置。某日晚上，乙撬门侵入甲的住宅后，被防卫装置击为轻伤。问：甲的行为是什么性质？A、故意伤害罪 B、正当防卫（*）C、防卫不适时 D、民事侵权行为，不构成犯罪（五）防卫限度五）防卫限度限度条件：正当防卫不能明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区别防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。如何理解正当防卫的必要限度如何理解正当防卫的必要限度?主要观点：(1)必需说(2)基本适应说(3)相当说（）（*）相当说是合理可行的。相当说是合理可行的。相当说实际上是客观必需相当说实际上是客观必需说和基本相适应说的有机说和基本相适应说的有机结合，既抓住了理解必要结合，既抓住了理解必要限度的本质、关键的特征，限度的本质、关键的特征，有利于鼓励公民实行正当有利于鼓励公民实行正当防卫，又提出了对防卫人防卫，又提出了对防卫人的必要约束，有利于保障的必要约束，有利于保障正当防卫的正确行使。正当防卫的正确行使。根据相当说及刑法第根据相当说及刑法第2020条第条第2 2款的规定款的规定只要为制止不法侵害行为所必需，并且根据不法侵害发只要为制止不法侵害行为所必需，并且根据不法侵害发生的环境、防卫人与不法侵害人的力量对比等客观因素生的环境、防卫人与不法侵害人的力量对比等客观因素判断，防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害没有判断，防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害没有明显超过不法侵害的性质、手段、强度及可能造成的损明显超过不法侵害的性质、手段、强度及可能造成的损害，或者虽然防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害，或者虽然防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害明显超过不法侵害，但实际造成的损害并不算重大的，害明显超过不法侵害，但实际造成的损害并不算重大的，均属正当防卫的范围，而不能认为防卫过当。均属正当防卫的范围，而不能认为防卫过当。正当防卫的成立需要满足正当防卫的成立需要满足5个要件：个要件：1.1.具有防卫意识具有防卫意识2.2.侵害现实存在侵害现实存在3.3.侵害正在进行侵害正在进行4.4.针对侵害人防卫针对侵害人防卫5.5.没有明显超过必要限度没有明显超过必要限度思考题：思考题：1如何理解正当防卫的成立条件？如何理解正当防卫的成立条件？2如何理解特别防卫和防卫过当的刑事责任？如何理解特别防卫和防卫过当的刑事责任？参考书目参考书目1.陈兴良著：陈兴良著：正当防卫论正当防卫论（第二版），中国人民大学（第二版），中国人民大学出版社出版社2006年版；年版；2.田宏杰著：田宏杰著：正当行为研究正当行为研究，中国检察出版社，中国检察出版社2003年版。年版。