“水浒投资兵法”系列讲座.docx

重庆市律师协会 重庆律师学院学习资料之一“水浒投资兵法”系列讲座创意：水浒传120回，主线有两条，一是宋江如何做到梁山头把交椅；二是梁山如何发生、发展、消亡。类比公司来说，一条主线是一个投资人如何在股东众多的情况下，实现对公司的控制，属于公司治理范畴；另一条主线是一个公司如何通过投资、并购、融资、被兼并（招安）而发展、消亡。我们发现，宋江和梁山的发展过程很符合公司发展的规律。例如，林冲火并王伦，就是通过使王伦出局的极端方法争得公司控制权；宋江取代晁盖，是用相对温和的方法取得公司控制权；宋江上梁山，是先上清风山拉了队伍，然后再上梁山，这样地位就有了保障；梁山的发展壮大，就是一次次拉人入伙的过程，与并购很相似。用这样的思路，我们深入解读了合伙企业改制为公司、公司控制权的争夺公司治理（公司控制权争夺）、股权出资、换股并购、兼并、合并、分立、成立企业集团、增资并购、股份制改造、股权激励（员工持股）、引进私募基金、IPO 、与政府合资、敌意收购和反收购等专业问题。这些问题都是投资并购与资本市场方面的核心问题，搞懂了这些问题，就会一通百通，对其他问题和更深的知识的理解能力也会提高。这无论是对企业家来讲，还是对有志于公司业务的律师来讲，都是很有帮助的。我们认为，公司制度本身并不复杂，只是因为平时大家接触较少，才显得有些陌生。通过引入水浒故事情节，因陌生而显得有限艰深的公司制度，将变得通俗易懂，趣味横生。民法（特别是婚姻家庭法）就是讲人情；商法就是讲生意；刑法就是讲罪恶；行政法就是讲官场。特别强调，我本科是在财经学院读的经济法；后来又在银行工作四年，然后做了十几年律师。因此我的解读方法是法商结合，把业务流程和风险控制融合在一起。第一回 宋江初入梁山公司前情提要：第十六回 吴用智取生辰纲(梁中书要用十万贯买来金珠宝贝庆贺蔡京生日) 第十八回 宋公明私放晁天王第十九回 林冲水寨大并火(火并) 王伦害怕事大,拒绝收留晁盖等,林冲杀了王伦,奉晁盖为老大,吴用为军师,自己坐第三把交椅第二十一回宋江怒杀阎婆惜第二十二回阎婆大闹郓城县朱仝义释宋公明第三十三回宋江夜看小鳌山花荣大闹清风寨第四十七回扑天雕双修生死书宋公明一打祝家庄第四十八回一丈青单捉五矮虎宋公明二打祝家庄第五十回 吴学究双掌连环计 宋公明三打祝家庄故事梗概：此时晁盖、吴用、林冲等人已火并王伦，取得梁山公司控制权。宋江手刃阎婆惜之后，来到清风山公司并成为股东，之后通过建议梁山公司换股并购清风山公司，使自己成为梁山公司股东；然后，宋江建议梁山公司通过拆分业务成立子公司，成立梁山集团公司，大肆扩张。梁山集团成立后，第一个目标就是高科技企业祝家庄公司，通过夺取知识产权，成功吞并了祝家庄公司。第一节梁山改制知识点：有限合伙 合伙企业如何改制为公司梁山企业本来是王伦创立的合伙企业，原名“白衣秀士农资经营部”，是有限合伙企业。什么是有限合伙呢?有限合伙是与普通合伙相对而言的。普通合伙人要对企业债务承担无限连带责任；而有限合伙人只对企业债务承担有限责任，以出资额为限。合伙企业法第六十八条规定，“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。”，也就是没有实权。这个企业，普通合伙人只有王伦，林冲等人都是有限合伙人；后来晁盖等人入伙，仍然是有限合伙人。晁盖一开始不懂什么是有限合伙人，所以答应了；后来才发现自己没有实权，带来智取生辰纲所得的巨额资金，却做不得主，于是跟吴用、林冲等人合计，想办法取得一点权力。吴用咨询了杨律师，杨律师建议可以把合伙企业改制为公司；主要有两个好处：第一，对王伦这个普通合伙人来讲，无限责任变成了有限责任，风险变小了。再说深一点,公司是可以破产免掉债务的,合伙则不存在这个问题。第二，改制为公司后，公司的决策权、管理权是分散到股东会、董事会、总经理等机构各司其职，而不是集中在普通合伙人，那么晁盖等人多少可以分配到一些权力。吴用听了觉得很好，跟晁盖商量；晁盖说，我也不懂什么有限无限，你们觉得好就整吧。过了几天，林冲提议召开临时合伙人会议，会上，林冲提出一系列条件，要求参与经营管理，限制王伦的权力，气氛很紧张。吴用见机行事，说可以改制为公司，降低王伦的风险。王伦犹豫不决。这时，晁盖亲切地说：王家兄弟，大家要求参与经营的愿望是好的，大家群策群力，俺们的事业才更加兴旺；改制也可以减轻你个人的责任和风险。改制后，你是第一大股东，可以担任董事长兼总经理，全面负责公司的经营管理，你的利益是有保障的。晁盖上山确实投了不少钱，为人又谦和大气，王伦本来对他印象就不错。晁盖这一番贴心的话，使王伦最终下了决心，同意改制。合伙企业改制为有限公司，是一个先破后立的过程，先请会计师把合伙企业资产进行审计和评估，将个人合伙份额确认为各人在新公司的出资；然后把合伙企业原有的实物资产和资金全部作为注册资本注入新公司，梁山农资公司因此成立，“白衣秀士农资经营部”注销。改制后，梁山公司的股权结构以及各管理职位分配如下：王伦：持股40%，担任董事长兼总经理；晁盖：持股30%，担任副董事长吴用：持股15%，担任董事、副总经理林冲：持股15，担任董事、副总经理阮小二：持股10，担任董事兼办公室主任、董事会秘书讨论：集权与分权？ 参考答案：合伙企业只有一个权力机构：合伙人会议。公司有股东会、董事会、经理层、监事会等多个权力机构，各个机构表决方式不一样。为什么还是有很多人做合伙企业？最大的吸引力是什么？参考答案：简单主要是税负问题：合伙企业只用交个人所得税（“个体工商户生产经营所得”）；公司要先交企业所得税，然后分红还要交20%的个人所得税。可以用劳务出资。法规链接：合伙企业法条款导读第二节 林冲夺权知识点：公司控制权争夺改制后，吴用、林冲等人积极熟悉公司业务，搞好与各部门经理以及员工的关系。很快到了年底，公司在朱贵大酒店吃年饭；划拳，输了喝酒，赢了讲一个黄色笑话；轮到吴用与王伦划拳，王伦赢了，吴用喝了酒，但是王伦不会讲黄色笑话，于是被大家灌酒；情急之下，王伦说，俺这个笑话是个谜语，谜面是“阳痿”，打在座的两位老板的姓名。吴用一听很生气，但不便发作，反而故作豪爽地大笑起来。大家一顿乱猜，其中一位肯定是吴用，还有一位呢？王伦很得意，哈哈大笑，公布谜底说，阮小二呀，“软小二无用”！大伙齐声大笑。阮小二大怒，拔出短刀向王伦扑去，王伦一边躲开，一边喊：“开不起玩笑就不要玩”，晁盖死死抱住阮小二，年夜饭不欢而散。经过这场风波，吴用到处讲王伦公开侮辱公司其他领导，用心不良，应当辞职；晁盖则认为王伦玩笑开大了，但不至于要罢免王伦。过完年，开董事会年会，阮小二正式提出罢免王伦总经理职务，晁盖建议不要纠缠上次开玩笑的事。但阮小二坚持联合林冲、吴用提出书面议案，要求董事会必须讨论。按照董事会议事规则，有两名董事联署即可提出议案；董事会只好就此事进行表决，林冲、吴用、阮小二三人表示同意，晁盖弃权。王伦说，我是大股东，我反对！吴用说，开股东会是按股权比例大小表决，这是董事会，一人一票；王伦又说，我是董事长，我否决这个提案。吴用又说，公司法和公司章程都没有规定董事长有否决权。我们三个人已经占了董事会多数，你必须下台。就这样，王伦的总经理职务被董事会解聘。王伦觉得很没面子，提出董事长也不当了，并要求退股。吴用、林冲等认为股东不能抽回出资，不答应退股。晁盖考虑到王伦是创始人，于是说服大家各受让了一些王伦的股权。讨论：王伦的教训是什么？参考答案：能力不够、人缘不好、知识储备不够（大股东，派遣董事名额应占多数；或者约定总经理任免需要董事会全体通过）林冲等人的经验是什么？参考答案：能力够、拉帮结派、知识储备足够、手段巧妙（红脸、白脸、晁盖居中协调）大股东、董事长是否能掌控公司职同权不同；各机构职权、各职位职权是有约定空间的。第三节 宋江上梁山知识点：换股并购 股权出资董事长兼总经理晁盖不管事,整天喝酒闲逛,还经常到郓城县去看宋江,每次都带很多钱。所以宋江很大方，获得了“及时雨”的称号。一天，宋江从县衙出来，看到一个妇人和一个如花似玉的女孩子，跪在路面哭，觉得可怜，就上前问怎么回事。原来，这个妇人姓阎，一家三口原来在东京（开封）东郊阎家庄务农，不料遭遇拆迁，阎老汉当钉子户，结果被开发商指使村里的无赖骗出茅屋并迅速推平，阎老汉到东京告御状，谁知被县府派人抓回县里，投进精神病院。阎老汉只好答应在拆迁协议上签字，签完字以后，用拆迁款交了住院费，阎老汉才被放出精神病院。一家人无家可归，只好找了个桥洞安家，每天卖红薯为生，不料被城管殴打。阎老汉一气之下，叹道：“村里有村霸，城里有城管，我等小民没法活了！”说完，掏出削红薯的小刀自杀了。送到殡仪馆，却交不出费用，殡仪馆拒绝收尸。阎婆母女二人无奈，只好在路边哭泣。宋江闻言唏嘘不已，除了殡葬费用，并把母女二人接到家里供养。宋江因此获得当年“感动郓城”大奖。宋江与阎家女儿阎婆惜共享鱼水之欢，可惜宋江由于工作繁忙、朋友众多，而冷落了阎婆惜。阎婆惜就与宋江的同事张文远勾搭上了，宋江大怒，找阎婆惜理论，谁知阎婆惜态度非常强硬。宋江愤然离去，决定抛弃阎婆惜，谁知突然发现晁盖派刘唐送来的黄金和书信忘在阎婆惜床上了，回去找阎婆惜讨要，阎婆惜只是发脾气，却不报价。宋江情急之下，杀了阎婆惜，逃出宋家村，投到柴进大官人庄上。宋江本来是押司（宋朝时在州和县中，负责案卷整理工作或文秘工作的小吏），按照他父亲宋太公的意思，要在政界发展。这次杀人丢了官，他下决心要另辟蹊径，干一番大事业，然后杀回官场。宋江首先来到清风山公司，与燕顺、王矮虎、郑天寿会合，然后斥资十万银两，帮助国有企业，清风寨公司总经理花荣搞垮了清风寨公司董事长刘高，然后吞并了清风寨公司。清风山公司实力大涨。然后，宋江找到晁盖，建议梁山公司兼并清风山公司，进一步提升实力。晁盖说，兄弟这条命都是你给的，你说咋办就咋办。晁盖遂安排林冲办理。林冲、吴用、阮小二等人一方面敬重宋江名声，一方面晁盖是大股东，再加上梁山公司实力确实可以大幅增强，于是欣然同意。林冲找到公司法律顾问杨律师咨询，杨律师建议用换股并购和股权出资的方法，而不要用传统的购买股权的方法。购买股权的方法，一般情况下，梁山公司要并购清风山公司，应该出钱（或资产）向清风山公司的股东宋江等人购买清风山公司的股权，这是一个股权转让关系。这样做的弊端主要有两个：一是梁山公司的绝对实力并没有增强，因为得到了股权，却付出了金钱或资产，还不能完全保证这笔交易划算，还要看整合的情况，有时候一加一是大于二，有时候不一定。二是梁山公司要付出一大笔现金，影响了现金流。 相对而言，通过增资的方法进行换股并购则是大幅度增加了梁山公司资产的绝对值，而且不需要付出现金。为什么呢？我们举例说明：首先，假定梁山公司注册资本为1亿元，清风山公司的注册资本为3千万元。那么，梁山公司可以增资3000万元，然后宋江等人全部认购。为了便于理解，这里没有考虑净资产金额及其溢价的问题。但是宋江等人没有钱，就拿他们持有的清风山公司的股权来支付认购款。这样，梁山公司变成了清风山公司的股东，宋江等人就变成了梁山公司的股东，晁盖仍担任董事长兼总经理，宋江担任董事兼副总经理。理解这个交易结构，最重要的是把股权当作一种资产，本质上和货币、房子等资产一样，可以转让。国家工商行政管理总局（以下简称总局）于2009年1月14日公布了股权出资登记管理办法（以下简称办法），自2009年3月1日起实施。办法将可以用以出资的股权确定为“在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权”，将投资对象确定为“境内有限责任公司或者股份有限公司”。用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。办法还规定具有下列情形的股权不得用作出资：（一）股权公司的注册资本尚未缴足；（二）已被设立质权；（三）已被依法冻结；（四）股权公司章程约定不得转让；（五）法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；（六）法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。讨论：宋江先到清风山公司，再加入梁山公司，有何好处？为什么说换股并购达成了双赢？法规链接：股权出资登记管理办法欲知后事如何，且听下回分解！第四节 梁山集团成立知识点：公司拆分与成立企业集团宋江等人上了梁山，与晁盖等人相处得很好。一天，宋江提出：这次梁山公司并购了清风山公司，实力大增，应当立足山东，放眼全国，实现跨越式发展。我认为，应当仿效大宋集团等国内顶尖企业，也成立企业集团，各实体之间统一管理、统一品牌、积极扩张。晁盖说，这个主意很好，集团公司，听起来很有气势，怎么搞？林冲连忙找来法律顾问杨律师，杨律师告知，全国级集团公司的成立条件是：1、企业集团的母公司注册资本在5000万元人民币以上，并至少拥有5家控股子公司； 2、母公司与其子公司的注册资本总和在1亿元人民币以上； 3、集团成员单位均具有法人资格。如果是成立省级、市级企业集团，上述条件可以放宽。晁盖、宋江等人一商量，说要搞就搞全国性的集团，我们有十多个亿。林冲说，钱我们是很够的，但是现在我们只有两家实体，一家梁山农资公司，一家清风山贸易公司，怎么凑出一家母公司，五家控股子公司呢？杨律师说，这个倒不难，直接由梁山农资公司出资再成立四家公司即可。吴用说，这个方法好是好，就是要分别设立四家，是不是有些麻烦。我听说有公司分立的方法，也可以把一个公司拆成几个公司，一次拆完，不是也可以达到目的吗？杨律师说，这个想法很有建设性。您讲的应该是派生分立。什么是派生分立呢？就是把梁山农资公司的几块业务分出去，成立新的公司，但是梁山农资公司仍然保留。公司分立的好处是每一块业务都比较单纯，便与管理，可以搞得更好。以前在大辽国有个叫杰克韦尔奇的老板，买了个公司花了75亿，拆成几个公司，转手就卖了一百多亿，可见做公司分立是有好处的。不过，这次我们的目的是成立企业集团，派生分立就达不到目的了。讨论：为什么？参考答案：因为分立后，各公司的股权结构是一样的，彼此不存在控股关系。晁盖听了头大，说：出资就出资，多设几个。杨律师说，最好是用现金出资，如果是用土地、房产出资，要交契税、印花税等，税收比较高。宋江说，按律师意见办，反正我们有的是钱。于是，杨律师指导梁山农资公司出资设立了家新的公司。宋江又提出将梁山农资公司改名为“梁山控股（集团）有限公司”。晁盖、吴用提出可否保留“农资”二字，李逵抡出板斧道：靠，农资太土了，控股才牛。吴用吓得冷汗直冒，晁盖只好同意。晁盖见宋江影响力很大，提出让位给宋江担任集团董事长兼总裁，宋江坚持让晁盖当董事长，自己当总裁，晁盖也只好答应。宋江担任总裁后，大刀阔斧地进行了改革，建立起更严密的组织体系，强化组织领导，并大力扩张，能并购的并购，能参股的参股，力求迅速壮大。讨论：合伙改制为公司，晁盖当了总经理；公司提升为集团，宋江当了总裁，这说明什么问题？知识链接：派生分立的程序如下：一、决议。根据公司法规定，公司分立，先由公司董事会拟订分立方案，然后由公司的股东会讨论作出决议。该决议仍然应当以特别决议（三分之二以上）的方式通过。二、编制资产负债表和财产清单，进行财产分割。派生分立，原公司财产减少。三、通知债权人并公告。根据公司法第一百七十六条规定：公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。值得注意的是，与公司合并不同，法律并没有直接赋予债权人“清偿债务和提供担保”的请求权，而是通过设置任意性规范“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外”，促进了公司分立的效率，并杜绝了利用公司分立恶意逃债的行为。另外，在派生分立的情况下，公司注册资本减少时，分立程序与减资程序有重合，应适用公司法第一百七十八条的规定，即债权人仍有权要求存续公司因其减资提前清偿债务或者提供相应的担保四、工商登记。派生分立，存续的公司申请变更登记，新设的公司申请设立登记。知识链接：公司分立在经济上的好处公司分立可以激发企业家的经营积极性。作为大公司的一部分，子公司通常患有“富贵综合症”;母公司会在它处于危难之时赶来救援。与此同时，作为大公司附庸的地位也会使子公司的雇员们感到压抑（自豪感和压抑感混合）。公司分立能够更好地把管理人员与股东的利益结合起来，分立后，管理人员能够更好地集中于子公司的业务。2、 上市公司在宣布实施公司分立计划后，二级市场对此消息的反应一般较好，该公司的股价在消息宣布后会有一定幅度的上扬。这也反映出投资者对“主业清晰”(pure-play)公司的偏好。法规链接：企业集团登记管理暂行规定一般情况下，省级集团公司成立条件： 1、母公司的注册资本为3000万元以上； 2、有三个子公司（即控股企业）； 3、母公司的注册资本与三个子公司的注册资本之和为6000万元以上。市级集团公司成立条件：1、母公司的注册资本为1000万元以上;2、有三个子公司(即控股企业);3、母公司的注册资本与三个子公司的注册资本之和为2000万元以上。直辖市的具体规定如下：内资母公司3000万元，母公司和子公司注册资本总额达到5000万元、控股子公司数量达到3个即可核发企业集团登记证。第五节 三打祝家庄知识点：敌意收购宋江扩张的第一个目标，就是梁山集团在山东的竞争对手，祝家庄公司。祝家庄公司虽然是个民营企业，但是创业团队很团结，拥有高科技生物产品三聚氰胺的核心技术，发展多年，实力雄厚。卧榻之旁，岂容他人酣睡！宋江早就对其垂涎三尺。然而，祝家庄公司与李家庄、扈家庄公司结成联盟，相互持股，相互签订了复杂的业务合同，防止被恶意收购。宋江深感难度很大，决定用奇招，于是安排拼命三郎石秀应聘祝家庄公司档案保管员职务，伺机偷取技术资料，石秀又邀请了杨雄、时迁一起应聘。三人被录用后，多次试图窃取技术资料，但都没有成功，而且三个人之间的不正常往来引起了祝家庄公司的注意，于是将三人全部解聘。宋江一筹莫展。杨雄说，我有个朋友叫杜兴，现在李家庄公司当办公室主任，也许我们可以从李家庄公司入手。宋江大喜。杨雄约了杜兴与宋江见面，宋江安排了丰盛的晚宴，并安排美女作陪，杜兴盛情难却，说，我知道宋总要什么。杨雄知道宋江不喜欢别人叫宋总，因为与“送终”谐音，就是，叫大哥就可以了。杜兴说，宋大哥阿，我知道您想要祝家庄的技术机密，我知道的并不多，只知道他们的生物产品的入门配方叫做“白杨树”，相关资料我都可以给您，其他的我就不知道了。宋江组织技术人员，花了七天七夜，反向工程分析白杨树资料，但还是失败了。宋江很愤怒。过了几天，吴用说，我想出一计可以帮助哥哥。吴用让顾大嫂色诱食品药品监督管理局局长孙立，并重金贿赂，终于将其拉下水。三天后，孙立亲自带队，会同工商局、知识产权局组成联合检查组，来到祝家庄公司，以祝家庄公司涉嫌危害食品安全、非法经营、侵犯知识产权为由，查封了祝家庄公司全部资产、资料、帐簿，责令停业整顿。第二天，宋江就拿到了祝家庄公司的全部技术资料。祝家庄公司被停业整顿后，相关政府部门迟迟不做处罚结论，李家庄公司、扈家庄公司业务受到重大影响，梁山集团顺势并购了李家庄、扈家庄公司，扈三娘还被迫嫁给长相猥琐的王矮虎为妻；之后，祝家庄公司也黯然垮台，市场全被梁山集团占领。讨论：贵州某国有旅游投资集团欲收购某民营景点项目，通过查税逼其就范。知识链接：常见反收购策略。