2013版施工合同条款解读.ppt

2013版建设工程施工合同解读与版建设工程施工合同解读与应用专题讲座应用专题讲座顾增平 律师北京市高朋(扬州)律师事务所1/22/20231高朋律师事务所 顾增平律师一、出台背景一、出台背景1、1999版施工合同与现行法律法规规章不相适应。2、1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应。1/22/20232高朋律师事务所 顾增平律师二、遵循原则和主要特点二、遵循原则和主要特点遵循四方面的原则：遵循四方面的原则：合法性原则适当引导原则实践性原则先进性原则。1/22/20233高朋律师事务所 顾增平律师 体现五个主要特点：体现五个主要特点：1、增加了、增加了8项新的合同管理制度项新的合同管理制度 双向担保制度（借鉴FIDIC合同）。合理调价制度。缺陷责任期制度。工程系列保险制度。商定或确定制度。索赔期限制度。双倍赔偿制度。争议评审解决制度。1/22/20234高朋律师事务所 顾增平律师 2、调整完善了合同结构体系。、调整完善了合同结构体系。合同结构体系更为完善，权利义务分配具体明确，有利于引导建筑市场健康有序发展。合同由协议书（12条）、通用条款（20条）、专用条款（20条），另加附件（11个）组成。建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性，1/22/20235高朋律师事务所 顾增平律师 3、完善了合同价格类型，增加了暂估价、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定。规定。与建设工程工程量清单计价规范（2013版）基本一致。4、更加注重对发包人、承包人市场行为、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡。的引导、规范和权益平衡。重视合同文本的指引和指导作用，特别是在专用条款内容上与通用条款相对应，允许当事人双方另行约定。1/22/20236高朋律师事务所 顾增平律师 增加了阴阳合同、非法转包、违法分包和挂靠的内容，有利于促进市场有序健康发展。细化了暂停施工条款，避免工程暂停双方权益受损。更加合理平衡发包人和承包人的权利义务。5、加强了与现行法律法规规章和其他文本、加强了与现行法律法规规章和其他文本的衔接，保证合同的适用性。的衔接，保证合同的适用性。1/22/20237高朋律师事务所 顾增平律师三、三、1999版与版与2013版示范文本结构、条款版示范文本结构、条款比较比较 99版与版与2013版条款对比版条款对比.doc四、四、2013版示范文本通用条款与版示范文本通用条款与FIDIC（红皮书）通用条款比较：基本一致（红皮书）通用条款比较：基本一致 2013版与版与FIDIC条款对比条款对比.doc1/22/20238高朋律师事务所 顾增平律师五、新增重点条款解读五、新增重点条款解读（一）签约合同价与合同价格形式（协议书第（一）签约合同价与合同价格形式（协议书第四条、通用条款第四条、通用条款第12.1条、专用条款第条、专用条款第12.1条）条）1、明确单价合同、总价合同形式，其他形、明确单价合同、总价合同形式，其他形式可在专用条款中约定，如可调价形式。式可在专用条款中约定，如可调价形式。2、需约定风险范围和风险费用的计算方法，、需约定风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围外的合同价格调整方法。并约定风险范围外的合同价格调整方法。风险范围有哪些？如何约定？（可参照风险范围有哪些？如何约定？（可参照2013版清单计价规范）版清单计价规范）1/22/20239高朋律师事务所 顾增平律师 3、单价合同：市场价格波动按第、单价合同：市场价格波动按第11.1款约定执款约定执行（价格调整公式、采用造价信息进行价格调整）行（价格调整公式、采用造价信息进行价格调整）。总价合同：市场价格波动按第总价合同：市场价格波动按第11.1款约定执款约定执行，法律变化引起的调整按第行，法律变化引起的调整按第11.2款约定执行款约定执行（按实增加、减少，顺延工期）。（按实增加、减少，顺延工期）。4、变更、调整的计量及价款应体现在进度付款、变更、调整的计量及价款应体现在进度付款申请单中。（第款）申请单中。（第款）5、安全文明施工费的支付、使用：不得作为竞、安全文明施工费的支付、使用：不得作为竞争性费用，争性费用，50%，未支付承担责任，专款专用（、，未支付承担责任，专款专用（、防范安全生产事故的法律责任）。防范安全生产事故的法律责任）。6、暂估价（材料、设备和专业工程）、暂列金、暂估价（材料、设备和专业工程）、暂列金额等确定。额等确定。招投标与非招投标招投标与非招投标1/22/202310高朋律师事务所 顾增平律师（二）项目经理（二）项目经理（协议书第五条、通用条款第3.2款（5个目）、专用条款第3.2款）1、要求明确项目经理的授权。如何明确？如何明确？项目经理是承包人的代表。可明确授权，对承包人有利。收取工程款、变更、索赔签证涉及承包人承担义务或责任、竣工结算确认、对外签订合同（需进一步明示）等权限需根据具体情况做排除约定。2、对项目经理常驻工地、更换及相应的违约责任进行了明确，专用条款约定违约责任。1/22/202311高朋律师事务所 顾增平律师（三）分包（三）分包（3.5）1、分包的确定：按专用条款约定进行分包（）。2、分包责任：连带责任（）。3、分包合同价款：承包人与分包人结算，发包人不得直接向分包人支付分包工程价款（）。1/22/202312高朋律师事务所 顾增平律师（四）监理人（四）监理人（通用条款第4条（4款）、专用条款第4条）1、明确以监理人为中心的施工管理和文件传递体系。（291次）要在专用条款中明确监理人的监理内容、监理权限等内容，但无权修改合同，无权减轻或免除承包的义务与责任。需向监理人提交或报告的文件或事项（主要有62条）。承包人方面（53条）发包人方面（9条）需向监理人提交或报告的文件或事项.doc1/22/202313高朋律师事务所 顾增平律师商定或确定制度（4.4）。引进的FIDIC条款中第3.5条“决定”制度；需在专用条款中明确约定：商定或确定的事项；通用条款中涉及商定或确定的事项有（11项）：通用条款中涉及商定或确定的事项.doc商定或确定制度实施的担忧：发包人委托，监理人的专业水平、监理人的诚信等。1/22/202314高朋律师事务所 顾增平律师（五）暂停施工（五）暂停施工（7.8）1、暂停施工情形：发包人原因（）、承包人、暂停施工情形：发包人原因（）、承包人原因（）、监理人认为必要，并经发包人批准（）原因（）、监理人认为必要，并经发包人批准（）、紧急情况需暂停施工（）。、紧急情况需暂停施工（）。2、复工：确定复工条件、暂停施工的损失、复工：确定复工条件、暂停施工的损失(7.8.5)。3、暂停施工持续、暂停施工持续56天以上，承包人可提出复天以上，承包人可提出复工通知；暂停施工持续工通知；暂停施工持续84天以上，承包人有权提天以上，承包人有权提出价格调整或解除合同（）。出价格调整或解除合同（）。4、工程照管和避免损失扩大（、）。、工程照管和避免损失扩大（、）。5、如何确定损失、顺延工期？（按第、如何确定损失、顺延工期？（按第19条索条索赔约定办理）赔约定办理）1/22/202315高朋律师事务所 顾增平律师（六）变更（六）变更（10）1、变更范围（10.1）：增加或减少合同中任何工作，或追加额外工作；取消合同中任何工作；改变合同中任何工作的质量标准或其他特性；改变工程的基线、标高、位置和尺寸；改变工程的时间安排或实施顺序，专用条款中的其他约定。2、变更程序（10.3）：发包人提出变更，监理人提出变更建议，变更执行。3、变更估价（10.4）：估价原则的约定，估价程序（14天内提交变更估价申请，经监理人审查（7天内），发包人审批（14天内），计入最近一期进度款支付。4、变更引起的工期调整（10.6）：商定或确定。5、通用条款中涉及的其他变更条款：1/22/202316高朋律师事务所 顾增平律师（七）暂估价（七）暂估价（10.7）1、暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细在专用条款中约定；2、依法必须招标的暂估价项目（）：承包人招标（招标方案、招标文件通过监理人报发包人审批、签订合同前将确定的中标人报发包人），共同招标。3、不属于依法必须招标的暂估价项目（）：签订合同前提出书面申请，发包人审批；招标确定；承包人直接实施。1/22/202317高朋律师事务所 顾增平律师（八）价格调整（八）价格调整（11）1、市场价格波动引起的调整（11.1）：采用价格指数进行调整，采用造价信息进行调整（风险范围5%、10%），其他方式进行调整。2、法律变化引起的调整（11.2）：基准日期（投标截止日前或合同签订前28天），按实调整费用，顺延工期，但承包人延误工期期间出现法律变化的情形除外。3、工程清单错误（1.13）：缺项、漏项，偏差超过专用条款约定范围，未按照国家现行计量规范强制性规定计量的。4、发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求（）；5、暂停施工持续84天以上不复工的，不属于承包人原因和不可抗力的，承包人有权提出价格调整要求（）；1/22/202318高朋律师事务所 顾增平律师（九）计量与支付（九）计量与支付（12）1、预付款（12.2）2、计量（12.3）：计量原则，可在专用条款中约定；计量周期按月进行；每月25日报送已完成工程量报告，并附进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料（监理人7天内审核工程量，逾期视为认可）；3、工程进度款支付（12.4）：按月提交进度付款申请单，监理人7天内审查，发包人7天内审批并签发支付证书（逾期视为已签发支付证书），签发支付证书后14天内完成支付，逾期按同期同类银行贷款基准利率支付违约金（专用条款可另行约定）。1/22/202319高朋律师事务所 顾增平律师（十）竣工验收（十）竣工验收（13.2）1、竣工验收条件（）：完成施工，备齐竣工资料。2、竣工验收程序（）：报送申请报告，监理人14天内完成审查并报发包人，发包人28天内组织验收，验收合格14天内签发工程接收证书。3、竣工日期的确定：提交申请之日。4、竣工验收文件材料的填写：施工单位要特别注意开工日期、竣工日期的填写。1/22/202320高朋律师事务所 顾增平律师（十一）竣工退场（十一）竣工退场（13.6）（）（99版示范文版示范文本无此规定）本无此规定）1、现场清理、地表还原，费用由承包人承担。2、专用条款中约定退场期限，逾期发包可处理，费用由承包人承担。1/22/202321高朋律师事务所 顾增平律师（十二）竣工结算（十二）竣工结算（14）1、验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料，专用条款可约定期限和提交具体要求（14.1）。竣工结算清单：竣工结算合同价格、已支付款项、应扣留的质量保证金、应支付合同价款。2、审核流程（14.2）监理人14天内完成核查并报发包人，发包人14天内完成审批，签发竣工付款证书，签发证书后14天内完成付款，逾期按同期同类贷款利率支付双倍违约金。发包人28天内未完成审批且未提出异议，视为认可。3、最终结清（14.4）缺陷责任期终止证书颁发后7天内提交最终结清申请单，发包人14天内审批并颁发最终结清证书，7天内付清。逾期支付违约金（56天内，56天以上，双倍）。1/22/202322高朋律师事务所 顾增平律师（十三）缺陷责任与保修（十三）缺陷责任与保修（15）1、缺陷责任期与保修期 建设工程质量金管理暂行办法（2005年）（6个月/12个月/24个月）；房屋建筑工程质量保修办法（2000年）（设计的合理期限/5年/2年）2、解决质量保证金返还与质量保修之间的冲突。1/22/202323高朋律师事务所 顾增平律师（十四）违约责任（十四）违约责任（16）1、发包人的违约责任（23个条款）发包人的违约责任条款.doc 2、承包人的违约责任（25个条款）承包人的违约责任条款.doc 3、其他需由一方承担增加费用和工期责任的情形（13个条款）其他需由一方承担增加费用和工期责任的情形.doc注意：书面函件固定，利润怎么确定？与索赔的注意：书面函件固定，利润怎么确定？与索赔的关系？关系？1/22/202324高朋律师事务所 顾增平律师（十五）合同解除（十五）合同解除 1、发包人解除承包人明确表示或行为表明不履行合同的，或承包人在指定期限不纠正违约行为并致合同目的不能实现的，发包人有权解除合同（）；不可抗力致解除合同（17.4）2、承包人解除 （1）发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付合理利润（）；（2）暂停施工持续84天以上不复工的，不属于承包人原因和不可抗力的，并影响到整个工程及合同目的实现的，承包人有权解除合同（）；（3）发包人违约致暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为致合同目的不能实现，或发包人明确表示或行为表明不履行合同的（）；（4）不可抗力致解除合同（17.4）。1/22/202325高朋律师事务所 顾增平律师3、合同解除后的事宜：、合同解除后的事宜：结清已完工作的价款怎么确定？结清已完工作的价款怎么确定？承包人订购并付款的材料、工程设备和承包人订购并付款的材料、工程设备和其他物品的价款。其他物品的价款。应承担的违约金和对方的损失。应承担的违约金和对方的损失。现场清理。现场清理。缺陷责任和质量保修。缺陷责任和质量保修。1/22/202326高朋律师事务所 顾增平律师（十六）索赔（十六）索赔（19）1、承包人的索赔（19.1）有权得到追加价款和（或）延长工期的，均应按程序索赔；索赔事件发生后28天内向监理人提交索赔意向书（未提交丧失权利）-发出意向书后28天内向监理人递交索赔报告-14天内完成审查并发包人-28天内签认索赔结果（逾期视为认可），并在当期进度款中支付。1/22/202327高朋律师事务所 顾增平律师 2、发包人的索赔（19.2）有权得到赔付金额和（或）延长缺陷责任期的，均应按程序索赔；索赔事件发生后28天内通过监理人提交索赔意向书（未提交丧失权利）-发出意向书后28天内通过监理人递交索赔报告-承包人28天内确认索赔结果（逾期视为认可）。1/22/202328高朋律师事务所 顾增平律师 3、提出索赔的期限（19.5）承包人接收竣工付款证书后，无权再提工程接收证书颁发前的发生的任何索赔；承包人提交的最终结清申请单，仅限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。1/22/202329高朋律师事务所 顾增平律师（十七）关于不作为的默示条款（十七）关于不作为的默示条款（31处）处）1、关于发包人（13处）关于发包人不作为的默示条款.doc 2、关于承包人（8处）关于承包人不作为的默示条款.doc 3、关于监理人（10处）关于监理人不作为的默示条款.doc 4、如何应对这些不作为的默示条款？、如何应对这些不作为的默示条款？1/22/202330高朋律师事务所 顾增平律师（十八）联络（十八）联络（1.7）明确需在专用条款中约定送达接收人和明确需在专用条款中约定送达接收人和送达地点；送达地点；拒不签收的，承担增加的费用和（或）拒不签收的，承担增加的费用和（或）延误的工期。延误的工期。注意举证责任问题。注意举证责任问题。1/22/202331高朋律师事务所 顾增平律师（十九）争议解决（十九）争议解决（20）和解、调解、争议评审、仲裁或诉讼；争议评审：一人或三人，评审规则，费用承担。1/22/202332高朋律师事务所 顾增平律师六、关于六、关于2013版示范文本施行后的几点建议版示范文本施行后的几点建议 1、认真组织学习，熟悉2013版示范文本内容和有关流程；2、修改、完善2013版示范文本专用条款内容，根据实际情况对通用条款进行适当调整、删减；3、组织法务人员或律师参加施工合同评审、合同签订工作；4、充分重视发包人与监理人签订的委托监理合同，注意监理人的授权范围；5、组建团队包括法务或律师对施工合同的履行进行全程管理,防范法律风险。1/22/202333高朋律师事务所 顾增平律师 谢谢大家！谢谢大家！祝您工作顺利！祝您工作顺利！顾增平顾增平 主任律师主任律师 建筑房地产专业律师建筑房地产专业律师 扬州市优秀律师扬州市优秀律师 扬州仲裁委员会仲裁员扬州仲裁委员会仲裁员 单位：北京市高朋（扬州）律师事务所电话：0514-82987182 手机：邮箱：地址：江苏省扬州市文汇西路215号华远国际大厦十楼1/22/202334高朋律师事务所 顾增平律师