《公司与公司法》PPT课件.ppt

公 司 法q说明o参考法规:中华人民共和国公司法，(1993年12月29日颁布，1994年7月1日施行，经过1999年12月25日及2004年8月28日局部修改，共11章，230条。2005年10月27日再次修订并通过新公司法,2006年1月1日施行,共13章,219条.）o参考法规:中华人民共和国公司法，第一章第一章公司与公司法公司与公司法o本章分三节：本章分三节：第一节第一节 公司概述公司概述 第二节第二节 公司法概述公司法概述 第三节第三节 公司的沿革与公司法的发展公司的沿革与公司法的发展第一节第一节公司概述公司概述本节包括三个问题：本节包括三个问题：一、公司的概念一、公司的概念二、公司的特征二、公司的特征三、公司与企业三、公司与企业第一节第一节公司概述公司概述一、公司的概念一、公司的概念 1.1.法人与公司（大陆法系）法人与公司（大陆法系）（1 1）法人？）法人？法人即法律人格，是由一国法律来法人即法律人格，是由一国法律来确认并赋予其独立权利义务主体资确认并赋予其独立权利义务主体资格的法律主体。格的法律主体。如何理解如何理解“法人法人”？法人的含义是什么？对于对于“法人法人”概念的理解概念的理解o包含两层含义：包含两层含义：第一，依法定程序和法定条件设立的法律主体；第一，依法定程序和法定条件设立的法律主体；第第二二，具具有有独独立立的的法法律律人人格格，可可以以依依法法独独立立享享有有民民事权利并承担民事义务。事权利并承担民事义务。o那么，何谓那么，何谓“人格人格”？何谓？何谓“独立的法律人格独立的法律人格”？对于对于“人格人格”一词的理解一词的理解 o“人格人格”一词，来源于拉丁文一词，来源于拉丁文caputcaput或或persona,persona,罗马法借用过来将其作为确定权罗马法借用过来将其作为确定权利义务主体身份或资格的制度。利义务主体身份或资格的制度。oCaput Caput 一词有一词有“头颅头颅”的含义；的含义；opersonapersona原指戏剧表演中根据不同角色而原指戏剧表演中根据不同角色而使用的假面具。使用的假面具。o这两个词很形象地反映了法人和人格的含这两个词很形象地反映了法人和人格的含义。义。何谓何谓“具有独立的法律人格具有独立的法律人格”？有自己独立的名称和声誉。有自己独立的名称和声誉。有自己独立的意思机关（组织机构）。有自己独立的意思机关（组织机构）。有自己独立且必要的财产或经费。有自己独立且必要的财产或经费。nA.“财产财产”；“有财产才有人格有财产才有人格”。nB.“独立独立”；nC.“必要必要”。能独立承担民事责任。能独立承担民事责任。（2 2）法人的分类：）法人的分类：大陆法系 法人法人公法人私法人财团法人社团法人公益性社团法人营利性社团法人一般意义的依法成立的公司公司（3 3）公司？）公司？o公司公司o是依公司法设立的营利社团法人。是依公司法设立的营利社团法人。2.2.公司的定义？公司的定义？分解：分解：（1 1）“公司公司”词义词义（2 2）公司的一般定义）公司的一般定义（3 3）我国公司的法定定义）我国公司的法定定义（1 1）“公司公司”词义词义o英英文文中中“公公司司”对对应应的的词词有有两两个个，但但其其外外延延均均比比我我国国公公司司概概念念大大：一一个个是是company,company,通通常常指指社社团团，不不问问其其是是否否以以营营利利为为目目的的，或或是是否否为为法法人人；另另一一个个是是corporation,corporation,专专指指法法人人社社团团，也也不不以以营营利利性性为为其其特特征征，商商业业 性性 的的 公公 司司，应应 该该 称称 为为 Business Business corporationcorporation。CompanyCompany多多为为西西欧欧国国家家所所习习惯惯使使用用，而而corporationcorporation多多为为美美国国所所习习惯惯使使用。用。o日本称公司为日本称公司为“会社会社”。（2 2）公司的一般定义）公司的一般定义o大陆法系公司的概念，可以简单概括为：大陆法系公司的概念，可以简单概括为：依法设立的营利社团法人。依法设立的营利社团法人。o英美法系国家没有明确的公司的定义，但英美法系国家没有明确的公司的定义，但其内涵、特征与大陆法系相似。其内涵、特征与大陆法系相似。（3 3）我国公司的法定定义）我国公司的法定定义o我我国国公公司司法法第第2 2条条规规定定：“本本法法所所称称公公司司是是指指依依照照本本法法在在中中国国境境内内设设立立的的有有限限责任公司和股份有限公司。责任公司和股份有限公司。”o第第3 3条条规规定定：“有有限限公公司司和和股股份份有有限限公公司司是是企企业业法法人人。”“”“有有限限责责任任公公司司，股股东东以以其其出出资资额额为为限限对对公公司司承承担担责责任任，公公司司以以其其全全部部资资产产对对公公司司的的债债务务承承担担责责任任。”“”“股股份份有有限限公公司司，其其全全部部资资本本分分为为等等额额股股份份，股股东东以以其其所所持持股股份份为为限限对对公公司司承承担担责责任任，公公司司以以其其全全部部资资产产对对公公司司的的债债务务承承担担责责任任。”归纳定义归纳定义公司公司o【公公司司】是是指指股股东东依依照照公公司司法法的的规规定定，以以出出资资方方式式设设立立，股股东东以以其其出出资资额额或或所所持持股股份份为为限限对对公公司司承承担担责责任任，公公司司以以其其全全部部资资产产对对公公司司债债务务承承担担责责任任的的企企业业法法人人。（见见赵赵旭旭东东公司法学公司法学P2P2）o参参考考概概念念：公公司司是是指指由由两两个个或或两两个个以以上上的的股股东东出出资资组组成成的的，从从事事营营利利性性经经济济活活动动的的企业法人。（见范健商法企业法人。（见范健商法P90P90）3.3.公司的机制公司的机制问题：公司与财团法人区别？问题：公司与财团法人区别？公司是资本的集合，也即财产的集合，那么公司是资本的集合，也即财产的集合，那么其与财团区别何在？其与财团区别何在？二、公司的特征？二、公司的特征？1.1.营利性营利性2.2.经营性经营性3.3.法人性法人性4.4.法定性法定性1.1.营利性营利性如何理解如何理解“营利性营利性”？目的在于营利。目的在于营利。所谋求的利益，其性质是私利，不是所谋求的利益，其性质是私利，不是公利。公利。营利性的确认要符合行业惯例。营利性的确认要符合行业惯例。2.2.经营性经营性o公司必须有组织、有计划，连续性地从事商公司必须有组织、有计划，连续性地从事商品生产、流通或服务性活动。品生产、流通或服务性活动。问题：如何看待一人公司？问题：如何看待一人公司？一人公司对公司社团性是重大挑战一人公司对公司社团性是重大挑战3.3.法人性法人性o公司的法人性，是指公司具有独立的法人地公司的法人性，是指公司具有独立的法人地位，具有独立的法律人格。位，具有独立的法律人格。公司法人性的构成要件：公司法人性的构成要件：独立名称和声誉；独立名称和声誉；独立意思机关；独立意思机关；独立财产；独立财产；能并应独立承担民事责任。能并应独立承担民事责任。还还有有一一个个作作为为前前提提的的核核心心要要素素，即即依依法法设设立。立。独立名称和声誉；独立名称和声誉；独立意思机关；独立意思机关；独立财产；独立财产；o这里涉及两个权利：这里涉及两个权利：o一个是公司对股东出让的财产享有什么权利一个是公司对股东出让的财产享有什么权利？这个权利是什么性质？这个权利是什么性质？o另一个就是股东的所谓股权是什么性质？另一个就是股东的所谓股权是什么性质？o它们分别是怎样的民事权利？它们分别是怎样的民事权利？问题：问题：公司法人财产权的性质？公司法人财产权的性质？一、传统观点。一、传统观点。二、对传统观点的质疑。二、对传统观点的质疑。三、理论上的学说。三、理论上的学说。四、我的观点。四、我的观点。五、公司法人财产所有权的保护。五、公司法人财产所有权的保护。能并应独立承担民事责任。（主要是能并应独立承担民事责任。（主要是财产责任）财产责任）o要强调要强调“应应”独立承担民事责任，也就是说独立承担民事责任，也就是说在实践上要强调三个独立：在实践上要强调三个独立：A.A.公司责任与股东责任的独立。公司责任与股东责任的独立。B.B.公司责任与其工作人员责任的独立。公司责任与其工作人员责任的独立。C.C.公司责任与其他公司或法人组织责任的独公司责任与其他公司或法人组织责任的独立。立。问题问题法人的根本价值在于其可独立承担财产责任，即有限法人的根本价值在于其可独立承担财产责任，即有限责任制。那么，无限公司和两合公司在有些国家被赋责任制。那么，无限公司和两合公司在有些国家被赋予法人资格，应如何理解？予法人资格，应如何理解？4.4.合法性合法性o所谓合法性主要是指公司的设立须依据公司所谓合法性主要是指公司的设立须依据公司法。法。三、公司与企业三、公司与企业1.1.企业法律形态企业法律形态2.2.公司与独资企业公司与独资企业3.3.公司与合伙企业公司与合伙企业企业个人企业共同企业非法人企业法人企业公司其他法人合伙企业隐名合伙企业与公司1.1.企业法律形态企业法律形态概念概念所谓企业法律形态，是指企业法或商法所确定所谓企业法律形态，是指企业法或商法所确定的企业组织的存在形式。的企业组织的存在形式。特点特点传统企业法律形态与中国企业法律形态传统企业法律形态与中国企业法律形态 2.2.公司与独资企业公司与独资企业 独资企业的概念独资企业的概念独资企业的法律地位独资企业的法律地位独资企业与公司之区别独资企业与公司之区别3.3.公司与合伙企业公司与合伙企业合伙企业的概念合伙企业的概念合伙企业的法律地位合伙企业的法律地位合伙企业与公司之区别合伙企业与公司之区别【案例】【案例】o上海华龙电器公司（简称上海公司）诉珠海南方上海华龙电器公司（简称上海公司）诉珠海南方贸易公司（简称珠海公司）货款纠纷一案，经法贸易公司（简称珠海公司）货款纠纷一案，经法院判决，珠海公司应向上海公司立即支付货款院判决，珠海公司应向上海公司立即支付货款 26002600万元。万元。o因近年市场剧烈变化，珠海公司经营陷入困境，因近年市场剧烈变化，珠海公司经营陷入困境，无力执行法院判决立即支付货款。无力执行法院判决立即支付货款。o上海公司经多方查询，了解到珠海公司曾投资澳上海公司经多方查询，了解到珠海公司曾投资澳门，与澳门另两家公司三方合资设立了一家珠澳门，与澳门另两家公司三方合资设立了一家珠澳国际电器有限公司，并在其中投资国际电器有限公司，并在其中投资 600 600万美元，万美元，拥有拥有4040的股权。珠澳公司成立后，基本上没有的股权。珠澳公司成立后，基本上没有开展经营活动，其名下也没有多少货币资金和其开展经营活动，其名下也没有多少货币资金和其他有形资产。他有形资产。o但该公司却在上海投资，与当地的金龙城但该公司却在上海投资，与当地的金龙城建公司合资设立了中外合资东方房地产开建公司合资设立了中外合资东方房地产开发有限公司，该公司投入发有限公司，该公司投入 1000 1000万美元，拥万美元，拥有股权有股权30%30%。东方房地产开发有限公司是一。东方房地产开发有限公司是一个项目公司，其唯一的经营项目是开发建个项目公司，其唯一的经营项目是开发建设一个名为东方大厦的高档写字楼。设一个名为东方大厦的高档写字楼。o当上海公司知悉该写字楼已基本完工并正当上海公司知悉该写字楼已基本完工并正在热销，其整个写字楼的市场价值在数亿在热销，其整个写字楼的市场价值在数亿元时，便立即申请法院对该楼尚未出售的、元时，便立即申请法院对该楼尚未出售的、价值约价值约30003000万美元的楼层进行查封并强制万美元的楼层进行查封并强制执行用于珠海公司对上海公司的货款支付。执行用于珠海公司对上海公司的货款支付。o法院根据上海公司的请求予以查封，并准法院根据上海公司的请求予以查封，并准备强制前述的判决。备强制前述的判决。o【问题】【问题】o（1 1）上海公司是否有权对东方公司的写字）上海公司是否有权对东方公司的写字楼提出权利要求？楼提出权利要求？o（2 2）本案的判决应如何执行。）本案的判决应如何执行。【问题】【问题】假设珠澳公司，不是公司，而是合伙企业（假设珠澳公司，不是公司，而是合伙企业（“珠澳商珠澳商场场”），本案应如何处理？），本案应如何处理？【案例】【案例】o正大有限责任公司是光明百货商店和万利正大有限责任公司是光明百货商店和万利有限责任公司的债权人。有限责任公司的债权人。o光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资每人出资3030万元，共有资本万元，共有资本9090万元。万元。19971997年年1212月初，正大公司曾向光明百货商店发月初，正大公司曾向光明百货商店发运一批针织服装，价款总计运一批针织服装，价款总计3030万元人民币。万元人民币。付款期限届满时，光明百货商店没有按约付款期限届满时，光明百货商店没有按约付款，经正大公司多方调查，才知道该店付款，经正大公司多方调查，才知道该店由于经营不善，已经拖欠了多笔大额债务。由于经营不善，已经拖欠了多笔大额债务。而合伙人甲因商店负债累累，不告而别。而合伙人甲因商店负债累累，不告而别。乙、丙也不得不宣告企业解散。乙、丙也不得不宣告企业解散。o在清算过程中发现，百货商店已经严重资在清算过程中发现，百货商店已经严重资不抵债，其尚有资产不抵债，其尚有资产6060万元，所欠债务已万元，所欠债务已经达到经达到150150万元，其中包括欠正大公司的万元，其中包括欠正大公司的3030万元货款。乙、丙声称他们将以企业的全万元货款。乙、丙声称他们将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。正大公司因此与之发生纠纷。再清偿。正大公司因此与之发生纠纷。o正大公司的另一债务人是万利公司。该公正大公司的另一债务人是万利公司。该公司由通宝贸易公司等司由通宝贸易公司等5 5家企业共同发起成立，家企业共同发起成立，注册资本为注册资本为500500万元人民币，每方各出资万元人民币，每方各出资100100万元，开业不久，在激烈的竞争中，万万元，开业不久，在激烈的竞争中，万利公司因经营不善于利公司因经营不善于19981998年年7 7月宣告破产。月宣告破产。该公司破产时尚有资产该公司破产时尚有资产600600万元，所欠债务万元，所欠债务为为750750万元，其中包括欠正大公司万元，其中包括欠正大公司150150万元。万元。正大公司分别将这两家企业诉至法院，要正大公司分别将这两家企业诉至法院，要求清偿全部债款。求清偿全部债款。o【问题】【问题】o正大公司应如何追偿光明百货商店和万利正大公司应如何追偿光明百货商店和万利有限公司的债务责任？有限公司的债务责任？第二节第二节公司法概述公司法概述本节包括六个问题：本节包括六个问题：一、公司法的概念（调整对象）一、公司法的概念（调整对象）二、公司法的性质和特征二、公司法的性质和特征三、公司法的立法宗旨三、公司法的立法宗旨四、公司法的基本原则四、公司法的基本原则五、公司法的体例结构和渊源五、公司法的体例结构和渊源六、公司法的地位六、公司法的地位一、公司法的概念一、公司法的概念o【概概念念】公公司司法法是是调调整整公公司司关关系系的的法法律律规规范范的总称。的总称。o所所谓谓公公司司关关系系，即即公公司司在在设设立立、组组织织、活活动动、解解散散的的过过程程中中所所发发生生的的社社会会关关系系，包包括括公公司司对内和对外关系。对内和对外关系。公司关系具体包括哪些关系？公司关系具体包括哪些关系？公司关系包括：公司关系包括：1.1.公司的全部组织关系公司的全部组织关系 2.2.公司的部分经营关系公司的部分经营关系二、公司法的性质和特征二、公司法的性质和特征1.1.性质性质 组织法 公法化了的私法2.2.特征特征 从内容看，是一种组组织织法法和行为法相结合的法律，以组织法为主。从体例看，是一种实实体体法法与程序法相结合的法律，以实体法为主。从规范性质看，是一种强强制制性性规规范范和任意性规范相结合的法律，以强制性规范为主。是具有一定国际性的国国内内法法，本质上属于国内法。【问题】【问题】公司法规范中，哪些规范是强制性的，哪些规范是任公司法规范中，哪些规范是强制性的，哪些规范是任意性的？意性的？o公司法第公司法第1212条规定：条规定：“公司向其他有限公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，额不得超过本公司净资产的百分之五十，在在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。其增加额不包括在内。”o公司法第公司法第1313条规定：条规定：“公司可以设立分公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。责任由公司承担。公司可以设立子公司，公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。事责任。”o公司法第公司法第2424条规定：条规定：“股东可以用货股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。利技术、土地使用权作价出资。对作为出对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。估作价，依照法律、行政法规的规定办理。”三、公司法的立法宗旨三、公司法的立法宗旨 1.1.保护公司本身利益保护公司本身利益 2.2.保护股东的利益保护股东的利益 3.3.保护债权人的利益保护债权人的利益 4.4.保护社会公共利益保护社会公共利益四、公司法的基本原则四、公司法的基本原则（一）有限责任原则（一）有限责任原则（二）股权保护原则（二）股权保护原则（三）科学管理原则（三）科学管理原则（四）交易安全原则（四）交易安全原则（五）利益分享原则（五）利益分享原则【案例】【案例】o2000年年7月，某市天达贸易公司等月，某市天达贸易公司等6家企业共同家企业共同发起设立天骄服装有限责任公司，同年发起设立天骄服装有限责任公司，同年8月月8日依日依法成立，主要从事成衣的制造和销售。法成立，主要从事成衣的制造和销售。o2001年年2月月10日，天骄服装公司与某市新新丝日，天骄服装公司与某市新新丝绸厂签订了一份丝绸买卖合同。合同约定：新新绸厂签订了一份丝绸买卖合同。合同约定：新新丝绸厂向天骄服装公司供应丝绸丝绸厂向天骄服装公司供应丝绸2000匹，价款匹，价款共计共计24万元人民币；付款期限为万元人民币；付款期限为2001年年3月月10日前。日前。o2月月16日，新新丝绸厂按照合同约定将货物运到日，新新丝绸厂按照合同约定将货物运到天骄服装公司。天骄服装公司。3月月10日，新新丝绸厂按合同约日，新新丝绸厂按合同约定，要求天骄服装公司支付货款定，要求天骄服装公司支付货款24万元人民币。万元人民币。而天骄服装公司表示，因公司一直亏损，在合同而天骄服装公司表示，因公司一直亏损，在合同签订前就已拖欠多笔大额债务未还，故无法按期签订前就已拖欠多笔大额债务未还，故无法按期付款。付款。o新新丝绸厂考虑到天骄服装公司的股东新新丝绸厂考虑到天骄服装公司的股东天达天达贸易公司等贸易公司等6家企业均为本市著名企业，大都经家企业均为本市著名企业，大都经营状况良好，遂以天达贸易公司等营状况良好，遂以天达贸易公司等6家企业为被家企业为被告，向当地人民法院提起诉讼，要求这告，向当地人民法院提起诉讼，要求这6家企业家企业承担偿付货款的责任。承担偿付货款的责任。o【问题】新新丝绸厂是否可以要求天骄服装公司【问题】新新丝绸厂是否可以要求天骄服装公司的股东承担偿付货款的责任？的股东承担偿付货款的责任？（一）有限责任原则（一）有限责任原则o有限责任原则，也称责任有限原则，是公有限责任原则，也称责任有限原则，是公司法人人格制度在公司法上的具体体现。司法人人格制度在公司法上的具体体现。o关于有限责任原则，我们从以下几个方面关于有限责任原则，我们从以下几个方面把握：把握：1.1.含义；含义；2.2.确立；确立；3.3.意义；意义；4.4.机制；机制；5.5.理论依据；理论依据；6.6.救济救济1.1.有限责任的含义有限责任的含义 o所谓有限责任原则是指，股东以其出资或所谓有限责任原则是指，股东以其出资或所持有的股份为限对公司债务承担责任，公所持有的股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对外承担责任。司以其全部资产对外承担责任。o通常的表述是：法人独立承担责任，其成员法人独立承担责任，其成员承担有限责任。承担有限责任。o有限责任原则，被称为公司法人制度赖以有限责任原则，被称为公司法人制度赖以存在的基石。存在的基石。对对于于有有限限责责任任原原则则的的理理解解，需需注注意意两点：两点：所所谓谓“有有限限责责任任”是是指指公公司司成成员员负负有有限限责责任，而不是公司。任，而不是公司。公公司司独独立立承承担担责责任任，是是以以其其全全部部资资产产，而不是以其注册资本为限对外承担责任。而不是以其注册资本为限对外承担责任。2.2.责任有限原则的确立责任有限原则的确立 o股股份份有有限限公公司司的的实实践践从从英英国国开开始始，但但在在立立法法上确立有限责任原则，却始于大陆法系国家。上确立有限责任原则，却始于大陆法系国家。o1807年年的的法法国国商商法法典典，首首先先在在法法律律上上规规定定了股份有限公司，确立了有限责任原则。了股份有限公司，确立了有限责任原则。3.3.有限责任原则的意义有限责任原则的意义 4.4.有限责任原则的机制有限责任原则的机制o有有限限责责任任对对于于公公司司经经营营风风险险是是分分三三次次分分散散的的。即：即：分散给股东。分散给股东。分散给公司。分散给公司。分散给债权人。分散给债权人。5.5.有限责任原则的理论依据有限责任原则的理论依据 o有限责任是一把有限责任是一把“双刃剑双刃剑”。o对于公司债权人来讲，是否公平？对于公司债权人来讲，是否公平？有限责任原则的有限责任原则的“公平公平”？o公公司司成成员员（股股东东）在在让让渡渡出出资资财财产产的的所所有有权权时时，还还必必须须让让渡渡对对这这项项财财产产的的直直接接控控制制权权，这这样样就就使使得得公公司司法法人人与与其其成成员员之之间间的的连带责任关系被割断。连带责任关系被割断。o同同时时公公司司成成员员放放弃弃对对其其出出资资的的财财产产的的直直接接支支配配权权，才才能能换换取取公公司司债债权权人人对对于于公公司司成成员有限责任的容忍。员有限责任的容忍。6.6.有限责任原则的限制有限责任原则的限制法人人格否法人人格否认制度。认制度。o(见赵旭东：公司法学P8)问题问题公司法人人格否认制度？公司法人人格否认制度？产生及意义产生及意义称谓及含义称谓及含义理论依据理论依据适用条件适用条件适用范围适用范围产生及其意义产生及其意义o最主要的原因是：公司法人人格制度和有最主要的原因是：公司法人人格制度和有限责任原则极易违背公平理念，导致对债限责任原则极易违背公平理念，导致对债权人的不公正。权人的不公正。o在某种意义上讲，公司法人制度只不过是在某种意义上讲，公司法人制度只不过是公司股东在公司经营兴旺时可以坐享其成，公司股东在公司经营兴旺时可以坐享其成，而在经营失败时又能逃之夭夭的而在经营失败时又能逃之夭夭的“灵丹妙灵丹妙药药”。o这种制度为法人成员滥用公司的法人人格这种制度为法人成员滥用公司的法人人格提供了机会，同时在某种意义上也会刺激提供了机会，同时在某种意义上也会刺激盲目投资，诱发道德危险。盲目投资，诱发道德危险。称谓及其含义称谓及其含义o公公司司法法人人人人格格否否认认制制度度，在在英英美美法法国国家家通通常常称称为为“揭揭开开公公司司的的面面纱纱”或或者者“刺刺穿穿公公司司的的面面罩罩”。o日本习惯称作日本习惯称作“公司法人人格形骸化公司法人人格形骸化”。o德德国国习习惯惯称称为为“直直索索责责任任”，是是从从债债权权人人的的角角度来讲的。度来讲的。o公司法人人格否认，是指对于已经具公司法人人格否认，是指对于已经具有独立资格的法人组织，在具体的法律关有独立资格的法人组织，在具体的法律关系中，如果其成员出于不正当目的滥用公系中，如果其成员出于不正当目的滥用公司法人人格，并因此对债权人造成损害的，司法人人格，并因此对债权人造成损害的，法院可以基于公平正义的价值理念，否认法院可以基于公平正义的价值理念，否认该法人的独立人格，而责令法人的社员直该法人的独立人格，而责令法人的社员直接对法人的债务承担连带责任的一种法律接对法人的债务承担连带责任的一种法律制度。制度。理论依据理论依据 o其其一一，是是民民法法“权权利利不不得得滥滥用用”原原则则在在法法人人法法领域的扩张和体现。领域的扩张和体现。o如果说诚实信用原则是从主观内省的角度对权利的行使进行限制的话，那么权利不得滥用原则则是从客观外现的角度对权利的行使进行限制。法人人格否认便是这个原则的体现。o其其二二，是是权权利利义义务务相相一一致致原原则则的的适适用用和和体体现。现。o公司股东承担有限责任的权利是以股东放弃对其出资财产所有权和直接控制权的义务相对应，进而达到权利与义务的平衡的。o如果说公司法人人格制度是从肯定的方面来建立这种权利和义务的平衡，那么法人人格否认制度的意义就在于从否定的方面来保证这种平衡。o不尽义务就不享有权利。o其三，是应公平原则要求的救济措施。其三，是应公平原则要求的救济措施。o有限责任，实现了股东的投资利益的最大化和投资风险的最小化，但是投资的客观风险在总量上并未减少，只不过是从投资者身上转移到了公司的债权人的身上而已，这本不公平。o法人人格否认制度在于通过对分离原则实施救济程序，来保证公平价值目标的实现。o其四，是公司法人人格制度的发展和补充。其四，是公司法人人格制度的发展和补充。o法人人格否认制度的最终目的，不在于否认法人独立人格，而在于弥补法人人格制度的缺陷，使其能更好地发挥作用。o公司法人人格否认制度即使不是最佳的方式，公司法人人格否认制度即使不是最佳的方式，无疑也是最现实的选择。无疑也是最现实的选择。（朱慈蕴：公司法人人格否认法理研究1998年，法律出版社版）适用条件适用条件 o其其一一，公公司司法法人人人人格格否否认认理理论论的的适适用用以以公公司司具备独立的法人人格为逻辑前提。具备独立的法人人格为逻辑前提。o其二，法人成员滥用了法人人格。其二，法人成员滥用了法人人格。o其其三三，法法人人成成员员滥滥用用法法人人的的法法律律人人格格给给债债权权人利益带来了损害。人利益带来了损害。o其其四四，公公司司法法人人人人格格否否认认只只限限于于特特定定当当事事人人之间。之间。o英美学者形象地比喻说：o“公司法人人格否认只是在例外情况下，在由法人形式所竖立起来的有限责任的墙上钻了一个孔，但对被钻之孔以外的所有目标而言，这堵墙依然存在着。”适用范围适用范围o一般认为，公司法人人格独立、股东负有限一般认为，公司法人人格独立、股东负有限责任，应有两个基本前提条件：公司应是独责任，应有两个基本前提条件：公司应是独立的主体；股东的行为应是规范的。立的主体；股东的行为应是规范的。o如果不具备这两个条件，公司的面纱就应揭如果不具备这两个条件，公司的面纱就应揭开，股东就应负无限责任。开，股东就应负无限责任。具体适用情况：具体适用情况：oA.股东与公司之间财产混淆不清。股东与公司之间财产混淆不清。oB.股股东东抽抽回回注注册册资资本本，或者股东不依公司法规定的标准而超比例地分配股利。oC.虚虚设设法法人人滥滥用用公公司司法法人人人人格格。如采用虚假出资、虚构股东而设立公司。oD.利利用用公公司司回回避避合合同同义义务务，利利用用法法人人或或新新设法人进行债务规避。设法人进行债务规避。oE.公司实际上是股东的代理人。公司实际上是股东的代理人。案例案例-（引自公司法实务与案例评析，中国工商出版社，（引自公司法实务与案例评析，中国工商出版社，20022002年年1010月版。）月版。）o19951995年年 8 8 月月，金金某某某某、江江某某某某等等9 9人人，共共同同设设立立了了某某电电脑脑技技术术有有限限公公司司。公公司司注注册册资资本本为为500500万万元元。其其中中，金金某某某某出出资资100100万万元元,其其他他人人各各出出资资5050万万元元。金金某某某某为为公公司司法法定定代代表表人人、董董事事长长，江江某某某某任任公公司司总总经经理理。公公司司设设立立后后，由由于于经经营营有有方方，公公司司的的营营业额和利润发展较快，到业额和利润发展较快，到19971997年底，公司净资产达到年底，公司净资产达到20002000万元。万元。o为为了了扩扩大大经经营营规规模模，19981998年年2 2月月初初，金金某某某某、江江某某某某找找到到某某区区企企业业生生产产办办公公室室主主任任陈陈某某某某，要要求求区区政政府府提提供供支支持持。陈陈某某某某在在与与金金某某某某、江江某某某某交交谈谈后后，感感到到该该公公司司的的发发展展潜潜力力很很大大，表表示示愿愿意意向向区区领领导导汇汇报报，为为该该公公司司提提供供一一定定支支持持。陈陈某某某某向向区区领领导导汇汇报报后后，区区领领导导表表示示，区区政政府府不不对对其其直直接接投投资资，只只能能在在政政策策上上给给予予一一定定的的优优惠惠。金金某某某某、江江某某某某知知道道这这一一情情况况后后，对对陈陈某某某某说说，区区政政府府不不用用出出资资，也也可可以以有有收收益益，办办法法是是区区企企业业生生产产办办公公室室与与某某电电脑脑技技术术有有限限公公司司的的股股东东签签订订增增资资协协议议书书，到到工工商商管管理理机机关关做做变变更登记。更登记。o陈某某因不懂法律，觉得这是一件好事。同月底，某电脑技术陈某某因不懂法律，觉得这是一件好事。同月底，某电脑技术有限公司的原有限公司的原9 9名股东与区企业生产办公室签订了一份增资协名股东与区企业生产办公室签订了一份增资协议书，增资后公司注册资本议书，增资后公司注册资本1 1亿元，约定区企业生产办公室投亿元，约定区企业生产办公室投资资90009000万元，作为某电脑技术有限公司的股东，占公司全部股万元，作为某电脑技术有限公司的股东，占公司全部股份的份的90%90%，金某某出资，金某某出资500500万元，占公司全部股份的万元，占公司全部股份的5%5%，江某江某某出资某出资150150万元，其他股东出资额不变，公司的法定代表人不万元，其他股东出资额不变，公司的法定代表人不变。公司根据此协议修改了公司章程，并到工商管理部门作了变。公司根据此协议修改了公司章程，并到工商管理部门作了变更登记。区企业生产办公室对某电脑技术有限公司未作任何变更登记。区企业生产办公室对某电脑技术有限公司未作任何投资。但在某电脑技术有限公司的变更登记表的主管部门和出投资。但在某电脑技术有限公司的变更登记表的主管部门和出资人的栏目中，均有区企业生产办公室的印章和陈某某的签字。资人的栏目中，均有区企业生产办公室的印章和陈某某的签字。公司登记档案中有区企业生产办公室投资到位的证明和对区企公司登记档案中有区企业生产办公室投资到位的证明和对区企业生产办公室投资到位的验资报告。业生产办公室投资到位的验资报告。o金金某某某某、江江某某某某利利用用经经工工商商变变更更登登记记企企业业法法人人营营业业执执照照等等作作为为公公司司的的资资信信力力，先先后后向向某某商商业业银银行行借借款款30003000万万元元，向向某某投投资资发发展展银银行行借借款款20002000万万元元，向向建建行行某某支支行行借借款款400400万万元元，向向某某房房地地产产公公司司购购置置价价值值为为500500万万元元的的办办公公楼楼一一座座（系系分分期期付付款款，只只付付了了200200万万元元，办办理理了了产产权权证证），此此外外，还还欠欠某某商商贸贸总总公公司司等等其其他他单单位位600600余万元。余万元。o20002000年年8 8月月，金金某某某某、江江某某某某下下落落不不明明。（同同年年1010月月，区区企企业业生生产产办办公公室室被被区区政政府府撤撤销销。）某某电电脑脑技技术术有有限限公公司司主主要要的的资资产产仅仅剩剩价价值值为为500500万万元元的的办办公公楼楼一一座座及及部部分分办办公公用用具具。债债权权人人得得知知情情况况后后，纷纷纷纷起起诉诉某某电电脑脑技技术术有有限限公公司司。因因某某电电脑脑技技术术有有限限公公司司无无力力偿偿还还债债务务，办办公公楼楼被被商商业业银银行行申申请请强强制制执执行行。某某电电脑脑技技术术有限公司亦于有限公司亦于20012001年年9 9月被工商行政管理局吊销营业执照。月被工商行政管理局吊销营业执照。o某某商商贸贸总总公公司司等等其其他他债债权权人人又又纷纷纷纷起起诉诉区区政政府府，要要求求区区政政府府承承担担清清偿偿责责任任。区区政政府府哑哑巴巴吃吃黄黄连连，有有苦苦说说不不出出。法法院院最最终终判令区政府承担的债务达判令区政府承担的债务达50005000多万元。多万元。o【问题】【问题】o区区人人民民政政府府为为何何要要对对某某电电脑脑技技术术有有限限公公司司的的债债务务承担清偿责任？承担清偿责任？问题：o1.1.区政府企业生产办公室能不能出资？区政府企业生产办公室能不能出资？o2.2.本案适用法人人格否认理论是否合适？本案适用法人人格否认理论是否合适？法律依据：法律依据：o1994年3月30日最高人民法院发布的：关于企业开办的其他企业被撤销或歇业后民关于企业开办的其他企业被撤销或歇业后民事责任问题的批复事责任问题的批复（二）股权保护原则（二）股权保护原则1.1.同股同权，同股同利。同股同权，同股同利。2.2.必要的限制必要的限制 对小股东加以特别保护，限制大股东的对小股东加以特别保护，限制大股东的权利。权利。对股权的总体保护。对股权的总体保护。o解决两个矛盾：o实现一个目标：维护股东的根本利益维护股东的根本利益和公司的有效运作和公司的有效运作大股东大股东管理者管理者所有者所有者小股东小股东（三）科学管理原则（三）科学管理原则 公司管理的首要问题是公司组织机构和领导体制的设置要科学。表现：权力制衡和股东民主、经济表现：权力制衡和股东民主、经济效益和工作效率效益和工作效率，最为主要的就是防止管理上的腐败。典型的公司组织机构是由权力机构即股东大会、经营决策机构即董事会和监督机构即监事会三部分组成。o三部分机构间的关系大致可以分为四种类型:(供参考）o以德国为代表的双层委员会制,即由监事会和董事会共同经营公司。由股东大会选任监事组成监事会,监事会选任董事组成董事会。o以英美法系国家为代表的单层委员会制,即由股东大会选任董事组成董事会,董事会负责公司的经营决策,并由董事会聘任经理等高级职员负责具体的经营管理,董事会对其具体经营管理进行监督。o以法国为代表的选择制,即既可以采取单层制,又可以采取双层制,由当事人选择。o以日本为代表的三角制,即股东大大会会下下设设董董事事会会和和监监察察人人,由由股股东东大大会会选选任任和和罢罢免免。董事会与监察人之间是并列关系。董事会与监察人之间是并列关系。o我国公司法所设置的是“三会”制度，即股东会、董事会和监事会。其体制与日本相似。美国模式：美国模式：单层委员会制单层委员会制-一元制一元制股东会股东会董事会董事会