法律尽职调查的操作要点.pdf

-.-可修编-法律尽职调查的操作要点 一、法律视野下目标企业关注重点的趋同与总结 尽管存在不同的分类，但从法律关注事项角度分析，作为法律尽职调查对象的目标公司，核心法律事项还是趋同的。这点在证监会监管体系下的上市公司、新三板企业的并购重组法律意见书容要求上即可看出。总体来说，对目标企业的法律尽职调查围绕五条主线展开：1、企业的主体资格与部治理（1）主体资格 核查依法设立与经营必备的相关证照，如营业执照、组织机构代码证、税务登记证（三证合一）、开户许可证、外资企业批准证书、社保登记证等。基本事项，也是核心事项，任何缺失均可能构成实质障碍。需注意分公司、子公司主体资格核查。（2）部治理 通过章程、三会议事规则等文件，核查三会一层设置情况与职权围、三会会议记录、职能部门与部管理制度、机构独立情况（是否存在各部门之间的人员与职能混同）。治理机制健全是首发上市、新三板挂牌审核的核心容之一，目的在于并保证企业的有效运行，保护股东权益。该审核关注的目的与并购关注的目的一致。但实践中该部分往往需要规。执行董事企业的特殊情况，家族企业，企业不同阶段的标准不同，投资者进入后的适当调整，企业文化的改造过程。-.-可修编-此外，注意章程的特殊约定，是否对并购构成实质性障碍，如股东会一致通过设置、董事更换的限制性规定、黄金降落伞安排等等。2、企业的股权状况 主要核查容包括：“一静一动”两方面的调查，静-股权的设置（基本情况、质押、查封等权利限制情况，股权代持、股权激励计划与员工持股等）、动-历次增资与股权转让等。重点关注：股权变动的程序、价格、是否实际支付、是否存在出资不实（抽逃）、非货币资产出资（评估情况）、国有企业股权变动的特殊程序要求（审批、评估、进场交易、国有资产登记等）。3、企业的业务 主要核查容包括：主营业务情况、业务变化情况、业务资质、同业竞争、关联交易、重大债权债务等。重点问题：业务的稳定性、业务资质的取得情况、实际控制人与控股股东的同业竞争、关联交易、重大债权债务对并购重组的影响及限制性规定（如银行贷款合同的限制条款）。4、企业的资产 核查公司资产是否权属清晰、证件齐备，是否存在权利瑕疵、权属争议纠纷或其他权属不明的情形。主要核查容包括：不动产、重要动产、知识产权（专利、商标、著作权、专有技术等）、权利取得与限制情况（尤其关注对价支付情况）、对外投资情况。重要登记资产，以在登记机关调取的权利登记情况为准，权利-.-可修编-证书作为参考。5、合法合规与诉讼仲裁（1）公司生产经营的合法合规性（包括工商、税务、环保、产品质量、安全生产、劳动人事、海关、外汇等），对公司有重要影响的诉讼、仲裁与行政处罚。（2）公司股东、董事、监事、高级管理人员的合法合规情况，包括主体资格适格性（公务员等特殊身份、公司法规定的任职条件）、是否存在竞业限制情形、个人资信情况等；刑事与行政处罚情况、未了结的诉讼仲裁等。二、法律尽职调查的基本方法 合理与成熟的尽调方法，既能够促使法律尽调标准化，也能在一定程度上保障尽调质量，合理规避执业风险。就此，本文总结了几种常用的尽调方法（不包括目标企业提供基础资料），并对其适用围，优劣等予以比较。其中，1-6 项在并购项目中都会涉及，7-8 项不常用。序号 方法 一般适用围 优点 缺点 1 相关部门调档 历史沿革、不动产、知识产权、企业信用信息等 具有公信力，证明力强 可能存在与实际不符的情况 2 相关部门证明 刑事、行政处罚、诉讼、仲裁情况、合法性证明等 同上 通常情况下，仍无法免除中-.-可修编-介机构的核查义务 3 访谈 调查客户、供应商，董监高访谈，向主管部门了解情况等 保障真实性与全面性，可全面提问与观察；对某些无法出具书面证明（或书面证明存疑）的部门，可安排访谈 对被访谈对象的配合程度及对访谈容的熟悉情况要求较高。4 现场核查 目标企业主要经营场所、销售端等 有效考察业务的真实性 5 声明与承诺 无法获得资料支持或者需要予以承诺的情况（未来事项、董监高承诺等）对于某些客观上已无法调查的情况，当事人的书面声明可作为证据保留；对于已发生及或有风险事项，可由相关方出具免责或承担责任的无法免除中介机构的核查义务，需充分披露风险-.-可修编-承诺；加强或补充手段 6 网络检索 工商信息、诉讼、知识产权、行政处罚及其他处罚措施（如证券市场禁入）、了解网络相关舆情 可作为有效的尽调补充手段，某些政府的检索结果可直接作为尽调依据，可发现一些潜在风险 一般网络信息的真实性无法判断，仅可作为线索，仍需进一步核查 7 窗口咨询 某些无具体规依据、相关政府部门无法提供证明或接受访谈的情况 穷尽一切方法后的无奈之举，主要是为了对目标企业述容的真实性进行核查 不可作为法律意见书的依据，但特殊情况下，可在说明原因后作为尽调方法客观述 8 公证及第三方证明 律师能力围外的调查事项或特别要求事项，如境外有边界的调查才可能成为尽职的调查 对于重大事项，仍需亲自调-.-可修编-调查、需公证事项、财会专业事项等 查或补充法律相关调查 注：1、各方法的具体与综合运用；2、对尽调方法进行记录的方法，以及工作底稿保留。如开展尽调前编制查验计划，做好笔录，录音录像，截图，保存尽调机票、车票等凭证。