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第二章 商事组织法 国际商法 田晓云 主编 人民法院出版社2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法目 录第一节第一节 商事组织法概论商事组织法概论 第二节第二节 公公 司司 第三节第三节 股份有限公司股份有限公司2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法第一节第一节 商事组织法概论商事组织法概论一、商事组织法的定义一、商事组织法的定义二、商事组织的定义和分类二、商事组织的定义和分类 2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法 商事组织法，是调整商事组织的设立、变更、解散等对内对外关系的法律规范的总称。一、商事组织法的定义2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.1 个人独资企业的定义和特征 个人独资企业，是指由一名出资者单独出资与从事经营管理的企业。个个人人独独资资企企业业的的出出资资人人，对对企企业业债债务务负负无无限限责责任任，即即：以以个个人人的的全全部部财财产产对对企企业业的的债务负责。债务负责。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.2 合伙的定义和特征 合伙，是指两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。合伙企业是一种合伙企业是一种“人的组合人的组合”合合伙伙人人与与合合伙伙企企业业关关系系密密切切，合合伙伙人人的的死死亡亡、退退出出或或破破产产等等，将将导导致致合合伙伙企企业业的解散。的解散。合伙人对合伙的债务负无限责任合伙人对合伙的债务负无限责任2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.3 公司的定义和特征 公司，是依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。公公司司是是法法人人，有有权权以以自自己己的的名名义义拥拥有有财财产产，享受权利与承担义务。享受权利与承担义务。公公司司是是“资资本本的的组组合合”。股股东东与与公公司司之之间间相相互分离，股东的死亡与退出一般不影响公司存续。互分离，股东的死亡与退出一般不影响公司存续。股东对公司的债务通常只负股东对公司的债务通常只负有限责任有限责任。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法一、公司制度的历史 公司制度的产生与发展经历了一个历史过程，即从：17世纪的特许公司特许公司 发展到 18世纪的合股公司合股公司，再发展到 19世纪中期的现代股份公司现代股份公司。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法二、公司的种类 公司的分类主要有以下五种:第一种：根据公司股东对公司债务所承担的责任的不同，可将公司分为：无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法公司的种类第三种：根据一公司对另一公司的控制与依附关系的不同，可将公司分为：母公司、子公司2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法公司的种类第五种：根据公司的国籍不同，可将公司分为：本国公司、外国公司、跨国公司 2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法公司的种类 为简便起见，一般将公司分为四种有代表性的公司，即无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司。1.无限责任公司（unlimited liability company）；2.有限责任公司（limited liability company）；3.两合公司（joint venture company）；4.股份有限责任公司（limited liability company by shares）。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法一、股份有限公司的设立 公司设立公司设立，是指公司根据法定程序取得合法资格，是指公司根据法定程序取得合法资格的过程。的过程。各国公司法通常规定，各国公司法通常规定，股份有限公司的设立必须股份有限公司的设立必须经过以下步骤经过以下步骤：有一定数目的发起人；有一定数目的发起人；发起人制定公司章程，并认购股份；发起人制定公司章程，并认购股份；发起人召开公司创立大会，并选出公司第一届管理机构；发起人召开公司创立大会，并选出公司第一届管理机构；向向政政府府有有关关主主管管部部门门办办理理公公司司设设立立登登记记，经经主主管管部部门门审审查查认认为为符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。符合法律规定的条件准予登记后，公司即告成立。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法1.1 公司的发起人 公司的发起人，是指负责筹建公司的人员。发起人可以是自然人，也可以是法人，各国公司法一般不加以限制。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法1.2 公司的章程 公司章程，是指规定公司的宗旨、名称、资本构成、组织结构、经营活动等对内、对外事务的法律文件。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法公司章程的内容 公司章程通常应包括以下内容：公司的名称；公司的名称；公司的目的与经营范围；公司的目的与经营范围；公司的注册所在地；公司的注册所在地；公司资本的总额以及每股的金额；公司资本的总额以及每股的金额；董事会和董事会和/或监事会的人数，以及第一届董事会或监事会的人数，以及第一届董事会 和和/或监事会成员的名单。或监事会成员的名单。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法1.3 认购与缴纳股份 股份有限公司必须由发起人或社会上的其他投资者认购股份，筹足必要的资本才能设立。从认购股份的角度看，公司设立有两种方式：一一种种是是由由发发起起人人认认足足全全部部股股份份而而设设立立公公司司，称称为为一一次次认股设立，又称发起设立认股设立，又称发起设立;另一种是在社会上公开募股设立，称为另一种是在社会上公开募股设立，称为招股设立。招股设立。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法1.4 公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。各国公司法为防止滥设公司、利用公司从事非法活动，均规定股份有限公司的设立必须经过严格的法律审查程序。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法二、股份有限公司的资本制度二、股份有限公司的资本制度 从经济学角度来看，公司的资本是公司开展业务的物质基础。从法律角度来看，公司的资本是公司对债权人承担法律责任的物质保障。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.1 公司资本的概念n狭义的公司资本，是指股东对公司的出资和由此形成的收益，即公司的自有资本。n广义的公司资本，包括公司的自有资本、借贷资本两部分。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.2.1 资本确定原则与资本授权原则资本确定原则，是指股份有限公司在设立时，必须在公司章程中确定公司的资本总额，且须由股东认足或募足全部资本。资本授权原则，是指股份有限公司在设立时，必须在公司章程中载明公司的资本总额，但股东不必认足或缴足全部资本，公司即可成立；未认足或缴足部分，授权董事会在公司成立后根据业务发展需要作出决定陆续募集。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.2.2 资本维持原则 资本维持原则，是指公司在其存续过程中，应保持与其资本总额相当的财产，以维护债权人的利益，确保公司的正常经营。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.3 股份与股票 股份有限公司的资本均分为股份。股份是均分股份有限公司资本的单位。每一股代表一定的金额，每股的金额应当相同。股票是股份的表现形式，是由股份有限公司签发的，证明股东身份的书面凭证。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法股份的种类 股份有限公司的股份，可以从不同角度作不同的分类，各国公司法通行的股份分类主要有以下三种：1.普通股与优先股 2.记名股与无记名股 3.有票面金额股与无票面金额股2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法普通股与优先股 根据股东享有权益和承担风险的大小，可以将股份分为普通股与优先股。普通股，即通常的股份，是构成公司资本的基础。普通股的股东一般在股东大会上享有表决权，参与公司的经营管理。普通股的股利一般不固定。优先股，是指在分派公司红利、公司清算时分派公司财产两方面比普通股享有优先权的股份。但优先股的股东一般在股东大会上没有表决权，不能参与公司的经营管理。优先股的股利一般是固定的。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法记名股与无记名股 根据股票上是否记载股东的姓名或名称，可将股份分为记名股与无记名股。记名股，是指将股东的姓名或名称记载于股票上，并记载于公司的股东名册上的股份。记名股的转让须将受让人的姓名或名称记载于股票上，并记载于公司的股东名册上。无记名股，是指在股票上不记载股东姓名或名称的股份。无记名股票的持有人即可行使股东权利。无记名股的转让只需将股票交付给受让人即可。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法有票面金额股与无票面金额股 根据股份是否以金额表示，可将股份分为票面金额股与无票面金额股。票面金额股，是指在股票票面上载明一定金额的股份。无票面金额股，是指在股票票面上不载明金额，只载明其占公司资本总额一定比例的股份。无票面金额股的价值随着公司财产的增减而增减。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2.4 公司债券 公司债券，是指股份有限公司为了筹措资金而向公众发行的一种债券。公司应当在约定的清偿期届满时，向债券持有人返还本金，并支付约定的利息。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法公司债券与股票的联系和区别 发行公公司司债债券券与发行股股票票，是股份有限公司筹措资金的两种主要形式，但两者有较大差别，主要表现为：法法律律性性质质不不同同。公司股票的持有人是公司股东，而公司债券的持有人是公司的债权人。承承担担风风险险不不同同。公司债券一般有清偿期，公司在清偿期届满时必须向公司债券持有人返还本金，而股东不得要求公司返还股金。当公司解散时，公司债券持有人优先于股东得到清偿。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法三、股份有限公司的组织机构 按照传统公司法，股份有限公司有两个组织机构：股东大会股东大会、董事会董事会。20世纪以来，各国公司法出现削弱股东大会削弱股东大会的权限的权限，加强董事会权限加强董事会权限的趋势。随着董事会权限的扩大，各国公司法规定了一些具体制度，对董事会实行不同形式的监督。各国公司法一般规定，股份有限公司有三个组织机构：股东大会股东大会、董事会董事会、监事会监事会。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.1 股东大会股东大会 按照传统公司法，股东大会是公司的最最高高权权力力机机关关，对公司的经营管理拥有广广泛泛的的决决策策权权，并且有权选任、解任公司董事。按照现代公司法，股东大会仍是股份有限公司的最最高高权权力力机机关关，但是各国公司法都在不同程度上限制股东大会的权限限制股东大会的权限。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.1.1 股东大会的权限股东大会的权限 现代各国公司法对股东大会权限的规定不完全相同。根据有些国家的公司法，股东大会的权限包括：选任与解任董事；决定红利的分派；变更公司的章程;增加或减少公司的资本;审查董事会提出的营业报告书、资产负债表;决定公司的合并或解散。根据某些国家公司法，选任董事与解任董事的权力已不属于股东大会，而是属于监事会。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.1.2 股东大会的种类股东大会的种类 股东大会分为定期股东大会、临时股东大会。定期股东大会每年召开一次，又称为股东年会。临时股东大会一般讨论特别重要的事项，又称为 股东特别大会。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.1.3 股东大会的程序要求股东大会的程序要求 股东大会一般由董事会召集。根据各国公司法，股东大会必须达到法定人数才能开会，但各国公司法对法定人数有不同规定。股东大会的决议必须获得出席大会有表决权的股东过半数的同意，或三分之二或四分之三的同意才能通过。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.1.4 股东的表决权股东的表决权 股东有权参加股东大会。普通股的股东一般都有表决权，原则上是一股有一个表决权。优先股的股东没有表决权。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.2 董事会董事会 董事会是股份有限公司的业务管理机关，负责公司的经营管理。随着现代各国公司法扩张董事会的权限，董事会已成为领导公司最重要的机关。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.2.1 董事会的组成董事会的组成 各国公司法对董事的人数和资格有不同规定。关于董事的资格：瑞士、法国等国家的公司法规定，董事必须由股东担任；英国、美国、日本等国家的公司法，允许由非股东担任董事，其立法目的是为了让企业管理专家担任董事。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.2.1 董事会的组成董事会的组成 董事会一般设有董事长、副董事长。在董事人数较多的情况下，还可以设立常务董事，负责主持企业的日常业务经营。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.2.2 董事会的权限董事会的权限 董事会作为股份有限公司的业务管理机关，拥有广泛的权限。许多国家公司法规定，除了公司法或公司章程规定应由股东大会决议的事项外，公司的全部业务均可由董事会执行。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.2.2 董事会的权限董事会的权限 美国标准公司法授予董事会十分广泛的权力。根据美国标准公司法，除了该法或公司章程另有规定外，公司的业务经营应在董事会的领导下进行。董事会有权选派负责管理公司日常业务的高级职员。根据英国公司法，董事会的权限主要由公司章程规定。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.3 监事会监事会 随着股份有限公司董事会权力的扩张，各国公司法采取不同的形式，加强对董事会的监督，防止董事会滥用职权。有些国家公司法规定，股份有限公司必须设立监察人会。有些国家公司法要求设立监察人或审计人。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.3 监事会监事会 法国1966年股份有限公司法规定，股份有限公司实行两种可供选择的管理制度：一种制度是董事会制；另一种制度是监察会与执行会两级体制。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.3 监事会监事会 日本的股份有限公司不设监察会，而设立监察人。根据1950年修订的日本商法典，股份有限公司应设立监察人，对公司会计进行会计检查。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.3 监事会监事会 英国公司法没有实行监察人会或监察人的制度。根据英国公司法，对股份有限公司的会计监督职能主要由审计人担任。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法3.3 监事会监事会 美国公司法没有实行监察人会或监察人的制度。美国一些大公司往往由一名高级职员负责审查公司的会计账目。2/19/20232/19/2023第二章第二章 商事组织法商事组织法