第九章合同的变更、转让.ppt

第九章第九章 合同的变更与转让合同的变更与转让第一节第一节 合同的变更合同的变更第二节第二节 合同的转让合同的转让 案例案例1 案例案例1某市防疫站与该市工会就转让防疫站旧址的房地产进行了多次协商，在市政府及土地管理局、城建局等有关部门办理了相关手续，双方签订了房地产有偿划拨转让协议书，约定防疫站将位于市民主街8号的6亩土地使用权及地上7259.9平方米房屋及其附属设施的所有权，作价550万元转让给工会。合同签定后，工会按约定先后分三次付给防疫站350万元。在合同履行期间，防疫站经市政府批准，在市面上开发区征地12.9亩作为新防疫站址，并开始动工建设。后防疫站以建筑材料价格上涨太多、建筑承包合同变更、资金严重短缺、工程难以继续、不能按期搬迁交房为由，先后六次致函工会，要求增加转让费，推迟交房时间。工会囗头通知防疫站要严格执行协议，不同意增加转让费，但可以推迟交房1个月。6个月以后，由于防疫站没有按约定向工会交付建筑物和土地，工会向法院起诉，要求防疫站承担违约责任。防疫站则要求变更合同。该案中市防疫站与该案中市防疫站与该市工会转让合同是否已经变该市工会转让合同是否已经变更？为什么？更？为什么？那么，什么是合那么，什么是合同的变更？变更后的同的变更？变更后的合同有何法律效力？合同有何法律效力？第一节第一节 合同的变更合同的变更v一、合同变更的概念一、合同变更的概念v二、合同变更的条件二、合同变更的条件v三、合同变更的效力三、合同变更的效力v 一一、合同变更的概念合同变更的概念 （一）合同变更的概念（一）合同变更的概念 狭义的合同变更仅指合合同同内内容容的变化，即指合同成立后，尚未履行或履行完毕前，当事人就合同内容达成修改或补充的协议。合同变更有下列特征特征：1、原则上合同变更须经双方当事人协协商商一一致致，并在原合同基础上达成新的协议；2、合同内容的变更只是对合合同同内内容容的修改或补充，而不是对合同全部内容的变更；3、合同变更也会产生新新的债权债务内容；（二）（二）合同变更与合同的解除合同变更与合同的解除 二二者有某些相似相似之处，如合同变更也要双方协商，合同协商解除也如此；二者有明显的区别区别：1、内涵内涵不同；2、条件条件不同；3、性质性质不同；4、法律后果法律后果不同 v 二二、合同变更的条件合同变更的条件（1）1、原原已已存存在在着着合合同同关关系系。合同变更是在原合同基础上，通过当事人协商改变合同关系的内容，因此，要变更合同则必需有原合同存在，这是合同变更的前提。2、合同的变更主要经双方当事人协商一致协商一致。变更合同经双方当事人订立一种对原合同内容改变的合同，因此要经双方协商一致，v 二二、合同变更的条件合同变更的条件（2）3、合同内容发生变化合同内容发生变化。包括标的数量、品质、规格，履行条件、价金、担保等的变更。4、遵遵循循法法定定程程序序。对合同变更法律要求采取特定形式的，则应依法之规定，采取法定之形式，如法律规定协议应采取书面形式，或经法院裁决，或要经批准、登记等，则应依此规定。v 三三、合同变更的效力合同变更的效力合同变更是在保持原合同关系基础上，对合合同同内内容容发发生生改改变变，实质是以变更后的合同取代了原合同关系。因此变更后，双方当事人应按照变更后的合同履行，否则将构成违约。合同变更不不发发生生溯溯及及力力，因此对已履行的合同债务不能要求恢复原状。案例中防疫站与案例中防疫站与工会之间的转让合同确实已工会之间的转让合同确实已发生变更，但变更的只是交发生变更，但变更的只是交房时间延后房时间延后1个月，关于变更个月，关于变更转让费等内容没有达成协转让费等内容没有达成协 议，因此防疫站违约。议，因此防疫站违约。那么，什么又是合那么，什么又是合同的转让呢？同的转让呢？案例案例2 案例案例2某作家与甲出版社签订出版合同，合同规定，该作家须在两年之内为甲出版社提供三部侦探系列小说，甲出版社负责为其创作宣传与销售，且在二年之内出版。合同履行一年后，由于言情小说热，甲出版社擅自将该系列小说的第三部转让给乙出版社出版，甲出版社集中出版了大量言情小说。该作家的第三部小说由乙出版社出版后，装帧出版质量下降。因此作家找到甲出版社要求承担违约责任，但甲出版社称，出版该系列侦探小说是合同约定的甲出版社的权利，不管由哪家出版社出版，该系列小说已出版了，甲已很好地履行了合同，转让出版该书的权利是甲出版社的，因此甲不负违约责任。该作家无奈诉至法院。甲出版社转让出版权是否甲出版社转让出版权是否合法？为什么？合法？为什么？所谓的合同转让是所谓的合同转让是 第二节第二节 合同的转让合同的转让v一、合同转让的概念一、合同转让的概念 v二、合同权利的转让二、合同权利的转让 v三、合同债务的转让三、合同债务的转让 v 一一、合同转让的概念合同转让的概念（一）合同转让的含义（一）合同转让的含义合合同同转转让让是指合同当事人一方依法将其合同的权利义务不加改变不加改变地全部或部分转让给第三人的行为。特证特证：1、合同的转让并不不改变合同的内容，而只是权利义务的享有者或承受者发生了改变；2、合同的转让发生合同主体主体的变化；3、合同转让通常有二种法法律律关关系系，一是原合同当事人双方的关系；二是转让人与受让人的关系；（二）（二）合同转让与相关概念合同转让与相关概念1、合同转让与合同变更、合同转让与合同变更（1）合同的转让只涉及合同主体的变化，合同变更正是涉及合同内容变化；（2）合同转让一般将导致原合同关系的消灭，合同变更不发生合同在原合同当事人间消灭的问题；（3）合同变更只发生在合同当事人之间，不涉及第三人；而合同转让发生在合同当事人与第三人之间。2、合同转让与为第三人订立的合同、合同转让与为第三人订立的合同 合同有时也允许为第三人订立，如向第三人履行债务，或由第三人履行债务。这与合同转让不同，（1）合同转让是发生在合同有效成立后至履行完毕前，而为第三人订立的合同发生于合同订立时；（2）合同转让是合同主体发生改变，仍然不失合同的相对性原则，而为第三订立的合同突破了合同的相对性原则。v 二二、合同权利的转让合同权利的转让（一）合同权利转让的概念和性质（一）合同权利转让的概念和性质1、合同权利转让的概念、合同权利转让的概念合同权利的转让，又称合合同同债债权权转转让让，指在不改变合同内容的前提下，将合同权利（或债权）的全部或部分让让与与第三人的行为。作为一种现象，有人称之为合同债权让与。其有如下特特征征：（1）债权转让是不改变合同内容，由债权人将债权转让给第三人；（2）合同转让的对象是合同债权；（3）债权的转让既可以是全部转让，也可以是部分转让；2、合同权利转让的性质、合同权利转让的性质关于合同转让的性质，有不同观点，一种是以德国法为代表的“不要因不要因的准物权合同说的准物权合同说”；第二种观点是以法国法为代表的“要因的买卖合同说”；第三种观点是以英美法为代表的“合同说合同说”。我国学者和司法实践一般持合同说合同说观点，（二（二）合同权利转让的条件合同权利转让的条件1、有合法有效的合同债权合同债权，这是债权转让的基础；2、债权转让应符合法律规定程序法律规定程序；3、合同债权转让需转让人与受让人订立有效合同订立有效合同；4、合同债权转让必须合合法法且不得有违社会公共利益，不得以合法形式掩盖非法目的。；（三（三）合同权利转让的效力合同权利转让的效力1、合同债权转让的对内效力、合同债权转让的对内效力债权转让的对内效力指债权转让在转让人与受让人之间发生的法律效力。2、合同债权转让的对外效力、合同债权转让的对外效力合同债权转让的对外效力即合同权利转让对债务人所具有的法律效力。v 三三、合同债务的转让合同债务的转让（一）合同义务移转的概念和特征（一）合同义务移转的概念和特征1、合同债务转让的概念、合同债务转让的概念广义的合同义务移转包括二种情况：一是债债务务承承担担，即基于债权人、债务人与第三人之间达成协议，将债务移转给第三人承担；二是第三人代债务人履行债务，是代为清偿代为清偿。狭义的仅指债务承担。2、合同债务转让的特点、合同债务转让的特点其有下列特点：（1）债务承担是第三人与债权人或债务人订立转让合同，使第三人承受债务或加入到合同关系中而成为债务人，该第三人是债务承担人；（2）债务承担是一项相对无因行为，即第三人承担债务是基于某种原因；（3）债务转让需要经债权人同意。3、债务承担的分类、债务承担的分类债务承担又可以分为债务的全全部部转转让让（免责的债务承担）和债务的部部分分转让（转让（并存的债务承担）。（二（二）合同债务转让的条件合同债务转让的条件1、有有效的债务有效的债务；2、债务有可移转性可移转性；3、第三人须与债权人或债务人就债务移转达成合意合意；4、债务承担须经债权人同意同意；（三（三）合同债务转让的效力合同债务转让的效力1、第三人作为债务人法律地位的产生；2、债务人可以主张原债务人的抗辩权抗辩权；3、第三人依法应承担从债务从债务，但该债务专属债务人的除外；4、法律法规规定应办理批准、登记等手续的，则应依法办理批准、登记等手续手续 案例案例2中甲出版中甲出版社转让的是权利还是义务社转让的是权利还是义务？由于著作权的特殊性，？由于著作权的特殊性，