企业管理资料范本-任何一种岗位都可以使用派遣员工吗.docx

问：任何一种岗位都可以使用派遣企业员工吗？ 答：并非如此。劳动合同协议法第66条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替 代性的工作岗位上实施。劳动合同协议法限定了劳务派遣岗位的范围，但具体哪些岗位可认定为临时性、辅 助性或者替代性的工作岗位，劳动合同协议法并没有列举。在实践中，很多不应实施劳 务派遣的劳动者仍被实施劳务派遣，如用人单位对劳动者长期实行劳务派遣，长者达数年。 对劳动者的权益保护仍然不足，需要进一步立法予以完善。一般来讲：1）临时性，主要是用工单位非经常性发生的或具有季节性、短期性、时效性很强的用 工需求，例如应付突然增加的订单等而增加的工作岗位；本单位劳动者因病假、产假、工伤 停工留薪期、服兵役、脱产培训、丧失人身自由等原因在一定时间内不能提供劳动的工作岗 位，在该职工返岗之前，可利用劳务派遣由被派遣劳动者提供劳务。但这类工作岗位的存续 时间一般不超过6个月，否则就不能称作“临时”。2）辅助性，指为用工单位正常经营主营业务提供必不可少的保障和服务的业务工作岗 位。3）替代性，指与用工单位生产经营活动没有直接关系的工作岗位。目前，有些企业的保安、保洁、绿化养护等特殊岗位用人，属于在辅助性、替代性的工 作岗位上进行用工。银行、保险公司因编制所限使用编外相关人员，一般由劳务公司派遣劳 务相关人员，这种情形实际上不属于在临时性、辅助性和替代性工作岗位上实施派遣用工， 因此不为劳动合同协议法所鼓励。参考法规：劳动合同协议法第58条、第59条、第60条、第66条。例：D公司系由A公司、B公司、韩国C公司于2008年11月17日投资成立的中外合资有限 责任公司。A公司成立后，韩方C公司随即派出田某某等人到i）公司任职。2009年1月1 日，田某某与D公司签订了期限为2009年1月1日至同年12月31日止的劳动合同协议， 约定田某某担任D公司生产部部长，月工资人民币8, 000元（以下币种均为人民币）。同时， 双方又签订了一份补充协议，约定田某某基本工资按照劳动合同协议规定的标准执行，另约 定田某某岗位责任工资为每月1,000元、考核工资为每月1,000元，D公司有权根据田某某 工作表现变动其工作岗位，若岗位有变动，则不再享有原岗位上岗位责任工资和考核工资。 此后，D公司按约每月向田某某支付了 10, 000元工资（含税）。2009年10月12日，D公司 法定代表人签署了 份通知，通知田某某公司决定将其返还韩方，要求田某某在两天内办理 手续、结算工资，否则10月13日后将禁止田某某进入公司。2009年10月13日，D公司法 定代表人签署了一份通知，通知田某某至公司财务部领取结算好的工资，从2009年10月 14日起，田某某不再是公司企业员工。田某某在D公司工作至2009年10月12日，D公司 支付田某某工资至10月底。2009年10月21日，田某某向某市劳动争议仲裁委员会申请劳 动仲裁，要求D公司恢复劳动关系，按照每月15, 000元的标准支付2009年10月26日起至 恢复劳动关系期间的工资。2009年12月22日，仲裁委作出了对田某某请求事项不予支持 的裁决。田某某不服该裁决，遂诉至法院，要求恢复与D公司间自2009年10月12日起至 2009年12月31 口的劳动关系，并要求D公司支付上述期间的工资20, 000元。一审中，D公司提出田某某系韩方派遣企业员工，与D公司不存在劳动关系。D公司提 出劳动合同协议仅是为办理外国人就业证所作而非真实意思表示以及提出田某某在韩国境 内仍由C公司支付大额工资报酬的抗辩意见，但D公司并未就此提供证据加以证明，故对其 上述抗辩意见法院不予采纳。由于双方之间的劳动合同协议关系合法有效，故D公司于2009 年10月13 FI在解除通知中通知田某某次FI起不再是D公司企业员工的行为明显不当，缺乏 事实和法律依据，现田某某坚持要求恢复双方之间至合同协议到期日前的劳动合同协议关 系，合法有据，予以支持。I）公司提出上诉，二审法院驳回其上诉，维持原判。解：本案的法律要点是：在公司重要岗位上工作，有隶属（管理管控与被管理管控）关系，并按月支付工资，证 明双方形成的是一种劳动关系，而非劳务派遣关系。在本案中，法院认为：1）劳务派遣一般是指具有劳动力派遣资质的用人单位将劳动者派遣至需要劳务的用工 单位从事临时性、辅助性或者替代性的工作。本案中，田某某虽然是在D公司成立之初由韩 方C公司派至D公司的，但其来沪后，一直在D公司担任生产部长，并与D公司签订了为期 一年的劳动合同协议，由D公司向其支付工资。因此，不论是从田某某与D公司签订了书面 劳动合同协议的形式要件来看，还是从田某某为D公司提供重要劳动、受D公司管理管控、 由D公司支付工资的实质要件来看，双方之间均完全符合我国劳动法对于劳动关系的各 项阐述，故认定田某某与I）公司之间的劳动合同协议关系合法有效。2）劳动合同协议是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。即 使D公司各股东之间存在关于企业员工工资承担正式正式生效的内部约定，亦不能否认系D 公司在支付企业员工工资的事实，D公司以股东的内部约定，否认其与田某某间存在劳动合 同协议关系，本院不予采信。操作提示：企事业单位用工，一般应以直接招聘录用企业员工为主，并签订劳动合同协议，建立正 式劳动关系。劳务派遣作为一种特殊的用工形式和劳动关系，并不适合所有企事业用人单位， 只适合一些特殊用人单位或特殊岗位。