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中国上市公司独立董事制度中独立性的有效分析文/汪小圆摘 要：我国上市公司中股权结构高度集中，董事会中的执行董事、外部董事执行的大多都是大股东的意志或者是受管理 层控制，缺乏其本身应具有的独立性。因此，广大中小股东的利益和公司其他利益相关者利益有时候很难得以实现。为了解决 这一问题，英美等国在公司制度中加入了独立董事制度，以此来优化董事会的人员结构，强化董事会内部的制衡机制，这样就 在一定程度上提高了董事会的独立性，保证了中小股东和公司的利益。鉴于英美等国独立董事制度发挥的良好效果，我国也引 入了独立董事制度，这被认为是解决我国上市公司股权结构问题的“强心剂”。关键词：独立董事制度；独立性；保障机制中图分类号：F830.91文献标识码：A从独立董事这个名词的命名我们就可以知道，独立性是独立 董事制度的灵魂。然而，独立董事制度的独立性在我国并没有达 到人们所期望的目标，这就使得独立董事这一制度在我国受到了 质疑。确保独立董事的独立性是一件循序渐进的事情，需要结合 我国的经济现状和股权结构，采取相应的对策。本文主要就独立 董事的独立性方面的一系列问题进行分析研究，首先通过对独立 董事独立性含义的提出，然后分析目前我国上市公司独立董事独 立性方面面临的问题，最后在以我国独立董事的实践为依据，提 出进一步提高独立董事制度独立性的建议。一、独立董事制度在中国的发展中国的独立董事制度是英美法系国家独立董事制度发展很好 的石头下的结果。我国引入独立董事制度是因为：在我国的上市 公司中，控股股东一股独大，往往会损害中小股东和整个公司的 利益，而且，我国上市公司多为国家控大股，其实在所以很多时 候我们的国家利益也得不到充分的保障。所以，增加中小股东对 公司治理的参与度就显得十分必要。因此独立董事制度就成了 解决股权结构问题的首选方案。2001年8月21日，中国证监会正文章编号:1006-4117 (2012) 01-0085-02式出台了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见(后 面称为指导意见)，它的出台标志我国独立董事制度发展速 度的加快。公司法中第123条规定：“上市公司设立独立董 事，具体办法由国务院规定”，明确了上市公司必须设立独立董 事制度，以立法的形式为之前有关在上市公司中是否应该建立独 立董事制度的争论画上了句号。二、独立董事制度中独立性的含义以及特点独立董事的独立性是指独立董事作为外部董事，可以在不受 任何外部因素的影响下独立的履行其董事职责以维护公司股东 (特别是中小股东)和整个公司的利益。其中，独立性是独立董 事制度的前提和基础，是独立董事最基本和核心的品格。独立董事独立性的特点：(-)地位独立。独立董事是来自于公司之外的，并且与公 司股东、董事、经营管理人员和公司职工无任何亲属的、利益的、政治等关系的专 业人士。地位的独立性为他们独立进行决策、独立进行判断奠定 了基础。学习与成长维度：为了延缓衰退期的到来，企业应该改进创 浪费。新老产品，同时研发其他新产品。在这一时期，员工的表现对企 业的发展仍然起到至关重要的作用。所以，企业还是要致力提高 员工满意度。成果指标有：员工保持率。业绩驱动因素可以关注 企业对人才的晋升和奖励，这样有助于留住人才，继续为企业开 发创新产品。4、衰退期(1 )衰退期的特点企业的产品被市场上其他产品取代，销 量大幅下降，在市场上展开价格竞争，产品价格也不断下降。厂房、机器设备大量闲 置，人力资源也出现闲置现象；企业利润不断下降，甚至出现财 务恶化的情况。(2 )衰退期BSC业绩评价设计财务维度：衰退期，企业销 售额大幅下降，利润下滑甚至出现负值。此时关注企业的获利情况和成长性指标已经没有意义， 应该考察企业的资金充足率，是否有充足的现金流，负债情况 等。同时关注企业现金流趋势，确保企业拥有充足的现金流，维 持企业的生存。客户维度：这一阶段，客户维度主要关注客户忠诚度。因为 企业在衰退期依靠老客户的重复购买来维持利润。所以，成果指 标有客户保持率。业绩驱动因素主要关注客户的满意度，客户的 退货情况，客户的投诉和客户续约情况等。内部流程维度：由于企业逐渐衰退，所以应当提高生产效 率，减少不必要的浪费，降低成本和损耗。所以成果指标关注： 废料数量。业绩驱动因素可关注损耗比率，机器维护情况等。机 器维护得当，可以提高生产效率，减少次品比率，避免原材料的学习与成长维度：在衰退期，如果企业能进行新一轮的创 新， 采取变革措施，可以延长企业的寿命，甚至获得彻底蜕变。而企业的 创新和员工的努力是分不开的。所以，成果指标关注：员工提出的建 议和创新措施，员工提出的建议数量。业绩驱动因素有：对员工培训 ,激发积极性和创造性；新科技的开发力度，新产品的开发力度。对 员工培训可以提高员工素质，促使员工创新；对新产品和新科技的投 入，促进企业开发新产品，有机会扭转衰退局面。二、生命周期各阶段BSC对比通过对企业生命周期各阶段特点的分析和相应各阶段BSC的设计 可以看出：企业在不同的发展阶段，有不同的目标。而这目标可以分别细化 到BSC的四个维度：如以下表格所示：生命周期各阶段BSC对比表小结：由以上分析可以看出，企业在不同生命周期阶段的 BSC是有着不同侧重点的。对企业生命周期各个阶段进行界定， 根据企业各生命周期阶段的不同特点建立相应的BSC ,确定所要 衡量的指标，使得对企业各个发展阶段的衡量有所侧重，能够更 合理全面地对企业进行业绩评价，有利于企业长远发展，延长企 业的寿命。作者单位：苏州大学生命期善畋段财务燃度客户*度内部流行tt度1学习与成做维度密立国入芸梅跃客户创新产品,aC痣月 唉檎铲X牛 和质.进一 变博低成本ffiS3|2012.01 85提高全丈我 利率讯牌项评品第认同厦的归属S成熟期企殳侑值, 大化提整客户财金业的认同度提高产品相， 后展务信息系处口设.担 织内的理握高会费现 命途的充足性is客户关系的 保持、言户忠;t小生产中的里道一不学习创 新中的企业攵化MS(二)判断独立。从独立董事人员的构成来看，独立董事 多为各领域的专业人士以及会计专业人员。这些既专业又中立的人员可以做出独立的 判断，科学的决策，防止人云亦云”。(三)利益独立。独立董事是从企业领取固定的收入，因 此，其工资收入不会受企业生产经营好坏的影响。所以，在董事会中的表现会比较公 正和客观。(四)决策独立。独立董事与其任职公司的无关性，使其 能在董事会上作出决策时保持独立。三、我国上市公司独立董事“不独立”(-)提名制度对独立性的影响在选用独立董事方面， 指导意见中规定：“上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股票5%以上的 股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选定”。我国上市 公司'一股独大，由董事会和监事会提名并经股东大会选举的独 立董事其实是代表着大股东利益，中小股东在这方面的发言权 几乎没有，这样就不能保障独立董事所应有的独立性。根据上 海证券报对独立董事群体的调查结果显示，64%的独立董事由 董事会提名产生，36%独立董事由第一大股东提名产生，大股东 控制独立董事的任职是很明显的，结果就是使独立董事无法充分 保持其独立性，成为大股东的合法外衣，从而难以实现其监督职 能，也就更谈不上维护中小股东的权益了。(二)支付报酬和独立董事的人数与独立性的矛盾独立董 事的报酬问题，就其独立性而言，往往也会影响其独立性。如果不获取报酬，会使其对于公司监管处于懈怠状态。而 且独立董事的报酬由董事会支付，这样独立董事与董事会之间就 存在经济上的直接联系，必定就会影响独立董事的独立性，影响 其独立判断。独立董事进入董事会很容易与内部人发生同化，丧失独立 性。另外，指导意见还规定，上市公司董事会成员中至少要 包括三分之一的独立董事，但是由于上市公司中大股东的强大影 响力，实际中独立董事数量会取下限，使得独立董事比例较小， 无法形成一个强有力的团体来影响企业决策。(三)我国上市公司独立董事与监事会职能重叠独立董事 制度主要盛行于英美等国家，而这些国家的公司中基本没有监事会。我国由于受德国、日本公司机构模式的影响， 公司内部有一个监督董事会，在此基础上引入独立董事制度造成 了职能重叠。独立董事和监事的职能重叠主要在检查公司财务和 监督董事、管理人员执行公司职务时是否违反相关的法律法规或 者公司章程，以及在纠正董事会和经理损害公司利益行为上。正 是职能上的重叠，独立董事和监事又都没有相关的具体制度保证 监管力度，这样独立董事和监事很可能彼此的推诿责任，使监督 绩效降低。四、加强上市公司独立董事独立性的几项措施同英美国家相比，我国上市公司中的独立董事制度处于刚刚 起步阶段，在与我国上市公司结合的过程中也出现了许多问题。 因此，如何在引入英美等国家独立董事制度的基础上，又能结合 我国的实际情况，形成一个既能保障独立董事独立性，又能提高 公司治理水平的制度体系，是关于独立董事制度的主要问题。(-)完善独立董事制度的运行机制(1 )改变独立董事选举方法鉴于我国上司公司中独立董事 实质上是由控股大股东提名和选定的。所以独立董事在做决策和判断时就会受到大股东意志的 影响，从而使独立董事失去独立性。因此，在我国的股权制度下 应该适当的改进提名和选举的方法，比如，规定控股超过一定比 例的股东对其投票权做出限制。在国家股是第一大股东的情况 下，大股东提名的董事中至少有一半要是独立董事。(2 )提升独立董事地位独立董事在英美国家公司治理中发挥 着很大的作用是因为他们在董事会中具有非常独立和强势的地位，独立董事的意志能够 变成董事会的意志。而我国独立董事在人数上是绝对的少数，在 法律上也没有相关的保障，属于弱势群体。因此，要改变我国 “一股独大'的现象应该要增加董事会中独立董事的人数，使其超 过半数，以保证独立董事的地位，形成有效地制约监督机制。(3)建立独立董事考核机制关于独立董事是否保持了其独立 性，笔者认为应该对独立董事的进行考核评价，通过定期向公司报告对独立董事的绩效和工 作情况，从而进行评价，给与奖励和批评，从而给与独立董事以 动力和压力。(二)建立有效地保障体制和行权环境(1 )信息保障为了独立董事更好了了解企业的情况，做出正 确的决策和判断，我们需要保证独立董事能够获得企业足够的信息，因此，公 司章程中应该规定内部董事要向独立董事提供相关的信息。为了 避免内部董事提供的信息有限和准确性，独立董事可以直接向其 他有关利益相关者获取信息。(2 )完善独立董事履行职权的保障机制为了使独立董事能够 更好的履行监督职权，保证其不受外部因素的影响，保证独立性，在法律上，应该赋予独立董事足够的 法定权威，如提议召开股东大会的权利。同时，公司内部健全的 支持体系和外部的保障机制也是很重要。(3)调整上市公司股权结构公司股权结构是公司治理结构的 基础，中国上市公司治理结构的许多问题都与其股权结构有关。股权结构调整不是一朝一夕 的事，特别是在像我国这种公司一股独大的股权结构下，调整 具有很大的困难。因此，这种情况可以考虑将国家股的股权由 各个不同的部门持有，这样的话有助于形成内部制约机制，有利 于独立董事增强其独立性。总结：独立董事制度作为我们引入的制度，在与我国上市公 司的结合过程中不可避免的会出现一系列的问题。因为独立董事 是独立于管理层的，独立于大股东的，所以在与我国上市公司的 股权结构结合的过程中，保持独立董事的独立性是非常重要的。 如果独立董事能够真正的独立，这将有助于上市公司的信息披 露，也有利于监督公司得管理层，提高上市公司董事会的效率， 维护广大股东特别是中小股东的权益。因此，要保证独立董事在 董事会中的独立性，基于我国目前的经济情况，还是需要坚持把 股权结构进行多元化和分散化，改变一股独大的现象，积极的 引进自然人股东，从而解决我国国有股比例偏高的问题本篇文章对独立董事制度中的独立性做了一些分析和研究。 但是笔者对独立董事独立性的分析也不是很成熟，对很多问题 也还没有进行很深入的分析，有待今后提升。文中有什么不足之 处，敬请多多批评指正作者单位：苏州大学 参考文献：川李培林独立董事“独立”行权的保障机制研究.生产力研究 ,N0.62010.2周诗明论独立董事的独立性.中国商界,2010年第5期.3刘晓青.独立董事制度研 究M.江西人民出版社,2007.4梁能公司治理结构：中国的实践与美国的经 验M.中国人民大学出版社,2000.5廖理.公司治理与独立董事M.中国计划出版社,2002.吴传贤.我国上市公司独立董事独立性存在的问题与对策.经济与法,2011年04期.6 ' 2012.01商网t