06第六章合同的变更和转让-精dmc.pptx

第六章第六章 合同的变更和转让合同的变更和转让 本章教学目的：本章教学目的：掌握合同内容变更的特征、方式和法律后果；掌握合同内容变更的特征、方式和法律后果；学习重点在于债权转让制度的价值和相关概念的学习重点在于债权转让制度的价值和相关概念的区别，以及合同法对债权转让的限制和一般效区别，以及合同法对债权转让的限制和一般效力条款的规定。力条款的规定。熟悉债务移转的基本概念，以及与相关制度的区熟悉债务移转的基本概念，以及与相关制度的区别，把握不同方式的债务移转所引起的法律后别，把握不同方式的债务移转所引起的法律后果；果；对债权债务概括移转的不同方式及其相应法律效对债权债务概括移转的不同方式及其相应法律效力的规定有一定理解。力的规定有一定理解。1合合 同同 法法 学学n n本章要点：本章要点：n n 1、合同变更的概念和特征。、合同变更的概念和特征。n n 2、合同变更的方式、条件。、合同变更的方式、条件。n n 3、合同变更的法律效力。、合同变更的法律效力。n n 4、债权转让和清偿代位的关系。、债权转让和清偿代位的关系。n n 5、债权转让的限制规则。、债权转让的限制规则。n n 6、债权转让的法律效力。、债权转让的法律效力。2合合 同同 法法 学学n n 7、债务移转的种类及含义。、债务移转的种类及含义。n n 8、免责的债务承担方式及效力规则。、免责的债务承担方式及效力规则。n n 9、并存的债务承担条件及效力规则。、并存的债务承担条件及效力规则。n n 10、合同的概括移转及条件。、合同的概括移转及条件。n n 11、合同承受的条件。、合同承受的条件。n n 12、法定的概括移转的情形及效力。、法定的概括移转的情形及效力。3合合 同同 法法 学学n n变更主体不变、内容改变n n 转让主体改变、内容不变n n权利转让n n 义务转让n n 概括移转4合合 同同 法法 学学合同变更合同变更与转让与转让合同变更合同变更债权转让债权转让债务移转债务移转概括移转概括移转特点特点要件要件效力效力特征特征条件条件效力效力合同承受合同承受法定移转法定移转对内效力对内效力对外效力对外效力5合合 同同 法法 学学n n一、合同的变更一、合同的变更 n n（一）概念和特点（一）概念和特点n n（二）合同变更的要件（二）合同变更的要件n n（三）合同变更的效力（三）合同变更的效力6合合 同同 法法 学学n n一、合同的变更一、合同的变更 77条、条、78条条n n（一）概念和特点（一）概念和特点 n n在合同有效成立后，未履行或者未履行完毕之在合同有效成立后，未履行或者未履行完毕之前，当事人通过协商或者请求裁决改变合同内前，当事人通过协商或者请求裁决改变合同内容的行为。容的行为。n n特定期限、特定期限、n n特殊方式、特殊方式、n n主体不变、主体不变、n n内容改变内容改变7合合 同同 法法 学学n n狭义的合同变更仅指合同内容的变化。合同的狭义的合同变更仅指合同内容的变化。合同的变更具有以下的特征：变更具有以下的特征：n n1.合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合同当事人保持不变。同当事人保持不变。n n2.合同的变更是合同内容的局部变更，是合同合同的变更是合同内容的局部变更，是合同的非根本性变化。的非根本性变化。n n3.合同的变更通常依据双方当事人的约定，也合同的变更通常依据双方当事人的约定，也可能基于法律的直接规定。可能基于法律的直接规定。n n4.合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前。履行或尚未完全履行之前。8合合 同同 法法 学学n n（二）合同变更的要件（二）合同变更的要件n n 1、合同变更的前提、合同变更的前提-当事人之间存在有效成当事人之间存在有效成立的合同关系立的合同关系+没有履行或没有履行完毕之前没有履行或没有履行完毕之前n n 2、合同变更的对象是对合同内容的修改或补、合同变更的对象是对合同内容的修改或补充充n n 3、合同变更的根据是当事人的约定或者裁定、合同变更的根据是当事人的约定或者裁定 n n 4、合同变更的程序和形式必须符合法律要求、合同变更的程序和形式必须符合法律要求9合合 同同 法法 学学n n（三）合同变更的效力（三）合同变更的效力n n 1、当事人应按变更后的合同内容履行；、当事人应按变更后的合同内容履行；n n 2、合同的变更没有溯及力。、合同的变更没有溯及力。n n 3、合同的变更不影响当事人请求赔偿的权利。、合同的变更不影响当事人请求赔偿的权利。民法通则民法通则115n n 4、合同变更对从合同的影响。、合同变更对从合同的影响。10合合 同同 法法 学学n n二、合同权利的转让二、合同权利的转让 n n 79、80、81、82、83条条n n（一）合同权利转让的概念和特征（一）合同权利转让的概念和特征n n（二）债权转让的条件（二）债权转让的条件n n（三）债权转让的法律效力（三）债权转让的法律效力11合合 同同 法法 学学n n（一）合同权利转让的概念和特征（一）合同权利转让的概念和特征n n是指在不改变合同内容的情况下，合同债权是指在不改变合同内容的情况下，合同债权人通过协议将其债权全部或部分转让给第三人通过协议将其债权全部或部分转让给第三人的行为。原债权人称为让与人，新债权人人的行为。原债权人称为让与人，新债权人称为受让人。称为受让人。n n 法律特征：法律特征：12合合 同同 法法 学学1 1 1 1、债权转让必须是合同主体变更不改变合同的内、债权转让必须是合同主体变更不改变合同的内、债权转让必须是合同主体变更不改变合同的内、债权转让必须是合同主体变更不改变合同的内容。容。容。容。n n2 2 2 2、债权转让涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉、债权转让涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉、债权转让涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉、债权转让涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受让人之间的关系。让人之间的关系。让人之间的关系。让人之间的关系。n n3 3 3 3、债权转让的主体是债权人和第三人，涉及债务人。、债权转让的主体是债权人和第三人，涉及债务人。、债权转让的主体是债权人和第三人，涉及债务人。、债权转让的主体是债权人和第三人，涉及债务人。n n3 3 3 3、转让的对象是合同债权。、转让的对象是合同债权。、转让的对象是合同债权。、转让的对象是合同债权。n n、债权转让的方式有权利全部转让或部分转让。、债权转让的方式有权利全部转让或部分转让。、债权转让的方式有权利全部转让或部分转让。、债权转让的方式有权利全部转让或部分转让。13合合 同同 法法 学学n n（二）（二）债权转让的条件债权转让的条件n n、须有有效的合同权利存在、须有有效的合同权利存在n n、转让人与受让人之间须达成协议、转让人与受让人之间须达成协议n n、转让的债权须具有可让与性、转让的债权须具有可让与性 79排除排除n n、须通知债务人，依法办理有关手续、须通知债务人，依法办理有关手续n n、合同的转让不得违背法律规定，且不违反、合同的转让不得违背法律规定，且不违反社会公共利益。社会公共利益。14合合 同同 法法 学学n n下列哪些合同的转让是不合法的下列哪些合同的转让是不合法的?n nA A、甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同、甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司义务转让给丙公司n nB B、甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急、甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课事，便让自己的博士生代为授课n nC C、债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两、债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以万元债权以1 1万万5 5千元的价格转让给了柳某，李某将此事千元的价格转让给了柳某，李某将此事打电话通知了杨某打电话通知了杨某n nD D、丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提、丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行供担保，将该抵押权转让给了银行15合合 同同 法法 学学n n（三）（三）债权转让的法律效力债权转让的法律效力n n 1、债权转让的对内效力、债权转让的对内效力新债权人新债权人n n（1）债权及其从权利从让与人移转至受让人）债权及其从权利从让与人移转至受让人n n（2）让与人对出让的债权负有瑕疵担保责任）让与人对出让的债权负有瑕疵担保责任n n（3）让与人在将某项权利转让给受让人后，不）让与人在将某项权利转让给受让人后，不得就该项权利再作出转让得就该项权利再作出转让n n（4）让与人须对受让人承担相关的义务）让与人须对受让人承担相关的义务n n（5）除非让与人和受让人有明确约定，否则，）除非让与人和受让人有明确约定，否则，让与人对债务人的履行能力不负担保责任。让与人对债务人的履行能力不负担保责任。16合合 同同 法法 学学n n下述从属于主债权的权利，一般情况下可以随主下述从属于主债权的权利，一般情况下可以随主债权的让与而移转于受让人的有（）。债权的让与而移转于受让人的有（）。n nA A、质权、质权 B B、保证、保证n nC C、解除权、解除权 D D违约金请求权违约金请求权17合合 同同 法法 学学n n、债权转让的对外效力、债权转让的对外效力n n（1）债务人不必再向原债权人履行债务）债务人不必再向原债权人履行债务n n（2）债务人负有向新债权人作出履行的义务。）债务人负有向新债权人作出履行的义务。n n（3）债务人在合同权利转让时所享有的对抗）债务人在合同权利转让时所享有的对抗原债权人的抗辩权不因合同权利转让而消灭。原债权人的抗辩权不因合同权利转让而消灭。n n（4）债务人收到债权转让通知时，对让与人）债务人收到债权转让通知时，对让与人享有到期债权的，仍可依照有关抵销的规则向享有到期债权的，仍可依照有关抵销的规则向受让人主张抵销。受让人主张抵销。18合合 同同 法法 学学n n甲向乙借款甲向乙借款300300万元于万元于20082008年年1212月月3030日到期，丁提供保证日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值5050万万元的货物，双方约定元的货物，双方约定20092009年年1 1月月1 1日付款。日付款。20082008年年1010月月1 1日，日，乙将债权让与丙，并于同月乙将债权让与丙，并于同月1515日通知甲，但未告知丁。对日通知甲，但未告知丁。对此，下列哪些选项是正确的？（此，下列哪些选项是正确的？（20102010真题）真题）n nA.2008A.2008年年1010月月1 1日债权让与在乙丙之间生效日债权让与在乙丙之间生效n nB.2008B.2008年年1010月月1515日债权让与对甲生效日债权让与对甲生效n nC.2008C.2008年年1010月月1515日甲可向丙主张抵销日甲可向丙主张抵销5050万元万元n nD.2008D.2008年年1010月月1515日后丁的保证债务继续有效日后丁的保证债务继续有效19合合 同同 法法 学学n n乙公司欠甲公司乙公司欠甲公司3030万元，债务早已到期，同时甲公司须万元，债务早已到期，同时甲公司须在在20002000年年9 9月月2020日清偿对乙公司的日清偿对乙公司的2020万元货款。甲公司万元货款。甲公司在同年在同年9 9月月1818日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的司的3030万元债权。同年万元债权。同年9 9月月2424日，乙公司在接到甲公司日，乙公司在接到甲公司关于转让债权的通知后，便向丙公司主张关于转让债权的通知后，便向丙公司主张2020万元的抵销万元的抵销权。下列说法正确的有（）。权。下列说法正确的有（）。n nA A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9 9月月2424日生效日生效n nB B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿3030万元的义务万元的义务n nC C、乙公司于、乙公司于9 9月月2424日取得日取得2020万元的抵销权万元的抵销权n nD D、丙公司可以就、丙公司可以就3030万元债务的清偿，要求甲公司和乙万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任公司承担连带责任20合合 同同 法法 学学n n三、三、合同义务的转移合同义务的转移 n n84、85、86、87条条n n（一）合同义务转移的概念（一）合同义务转移的概念n n（二）合同义务转移的条件（二）合同义务转移的条件n n（三）合同义务移转的效力（三）合同义务移转的效力21合合 同同 法法 学学n n（一）合同义务转移的概念（一）合同义务转移的概念n n合同义务的转移，又称债务承担，是指在不改合同义务的转移，又称债务承担，是指在不改变合同内容的情况下，合同债务人将合同债务变合同内容的情况下，合同债务人将合同债务全部或部分移转给第三人承担。全部或部分移转给第三人承担。n n免责的债务承担免责的债务承担全部全部n n并存的债务承担并存的债务承担-部分部分22合合 同同 法法 学学n n合同义务的移转与第三人代为履行区别在合同义务的移转与第三人代为履行区别在:第一，在合同义务移转中，债务人或债权人将第一，在合同义务移转中，债务人或债权人将与第三人达成转让合同义务的协议。在第三人与第三人达成转让合同义务的协议。在第三人代替履行的情况下，第三人并没有与债权人或代替履行的情况下，第三人并没有与债权人或债务人达成移转债务的协议。债务人达成移转债务的协议。第二，在合同义务移转中，债务人已经成为合第二，在合同义务移转中，债务人已经成为合同关系的当事人。在第三人代替履行的情况下，同关系的当事人。在第三人代替履行的情况下，第三人只是履行主体而不是合同的当事人。第三人只是履行主体而不是合同的当事人。第三，由于在合同义务移转的情况下，第三人第三，由于在合同义务移转的情况下，第三人未能依照合同约定履行债务，债权人可直接请未能依照合同约定履行债务，债权人可直接请求其履行义务和承担违约责任。在第三人代替求其履行义务和承担违约责任。在第三人代替履行时，对第三人的履行不适当的行为，债权履行时，对第三人的履行不适当的行为，债权人只能向债务人而不能向第三人请求承担责任。人只能向债务人而不能向第三人请求承担责任。23合合 同同 法法 学学n n（二）合同义务转移的条件（二）合同义务转移的条件n n 1、有有效合同债务存在、有有效合同债务存在n n 2、合同债务须具有可让与性、合同债务须具有可让与性n n 3、须存在合同债务转移的协议、须存在合同债务转移的协议n n 4、须经过债权人的同意、须经过债权人的同意n n 5、须依法办理有关手续、须依法办理有关手续24合合 同同 法法 学学n n合同债务须具有可让与性合同债务须具有可让与性n n1、性质上不可移转的债务；2、按照当事人约定不可移转的债务；3、依照法律规定不可移转的债务；25合合 同同 法法 学学n n（三）合同义务移转的效力（三）合同义务移转的效力（三）合同义务移转的效力（三）合同义务移转的效力n n 、免责债务承担的效力、免责债务承担的效力、免责债务承担的效力、免责债务承担的效力n n （）新债务人可以享有原债务人对债权人抗辩权。（）新债务人可以享有原债务人对债权人抗辩权。（）新债务人可以享有原债务人对债权人抗辩权。（）新债务人可以享有原债务人对债权人抗辩权。专属于原债务人的抗辩权，新债务人不得享有。专属于原债务人的抗辩权，新债务人不得享有。专属于原债务人的抗辩权，新债务人不得享有。专属于原债务人的抗辩权，新债务人不得享有。n n （）合同义务移转后，新债务人应当承担与主债务（）合同义务移转后，新债务人应当承担与主债务（）合同义务移转后，新债务人应当承担与主债务（）合同义务移转后，新债务人应当承担与主债务有关的从债务。有关的从债务。有关的从债务。有关的从债务。n n （）新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权（）新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权（）新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权（）新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权人。人。人。人。n n （）担保的从债务的转移必须经担保人同意才产生（）担保的从债务的转移必须经担保人同意才产生（）担保的从债务的转移必须经担保人同意才产生（）担保的从债务的转移必须经担保人同意才产生法律效力。法律效力。法律效力。法律效力。26合合 同同 法法 学学n n 、并存的债务承担的效力、并存的债务承担的效力n n （）可分之债（）可分之债，约定份额，按份责任，约定份额，按份责任n n （）不可分之债，或者承担人与债务人并（）不可分之债，或者承担人与债务人并未约定按照确定的份额分担债务，连带责任未约定按照确定的份额分担债务，连带责任27合合 同同 法法 学学n n四、四、合同权利义务的概括转移合同权利义务的概括转移（概括承受概括承受）88、89条条 n n主要包括两种：一是依据当事人之间的约定而主要包括两种：一是依据当事人之间的约定而发生的债权债务转移，称为合同转移，或者合发生的债权债务转移，称为合同转移，或者合同承受，或者合同承担；同承受，或者合同承担；n n二是依据法律的规定而发生的债权债务转移，二是依据法律的规定而发生的债权债务转移，包括企业合并、分立、财产继承。包括企业合并、分立、财产继承。28合合 同同 法法 学学n n（一）合同移转（一）合同移转n n、合同权利义务概转移必须经合同当事人一、合同权利义务概转移必须经合同当事人一方与第三人协商达成一致协议，并取得合同另方与第三人协商达成一致协议，并取得合同另一方的同意。一方的同意。n n、被转让的合同应为双务合同。、被转让的合同应为双务合同。n n、依法必须采取特定形式的，应遵循法律规、依法必须采取特定形式的，应遵循法律规定。定。29合合 同同 法法 学学n n（二）企业合并、分立（二）企业合并、分立法定法定-无须同意无须同意n n民法通则第民法通则第44条第条第2款规定及款规定及 合同法第合同法第90条规定。条规定。n n1、当事人订立合同后发生合并的，由合并后的、当事人订立合同后发生合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。务。n n2、当事人订立合同后发生分立的，由此而引起、当事人订立合同后发生分立的，由此而引起的概括转移分两种情况：的概括转移分两种情况：n n（1）约定承担，约定具有优先效力）约定承担，约定具有优先效力n n（2）法定承担，连带关系。）法定承担，连带关系。30合合 同同 法法 学学n n民法通则第民法通则第44条第条第2款规定，企业法人分立、款规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。承担。n n合同法第合同法第90条规定，当事人订立合同后合条规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。权利，履行合同义务。31合合 同同 法法 学学n n甲公司欠乙公司甲公司欠乙公司3030万元。为了公司能够得到更好的发展，万元。为了公司能够得到更好的发展，剥离不良资产，甲公司分立出一个丙公司，分立之后的甲剥离不良资产，甲公司分立出一个丙公司，分立之后的甲公司与丙公司约定由丙公司承担对乙公司的公司与丙公司约定由丙公司承担对乙公司的3030万元债务。万元债务。根据合同法的规定，乙公司应如何实现其债权？（）根据合同法的规定，乙公司应如何实现其债权？（）n nA A、应当按照甲公司与乙公司间的合同约定，请求甲公司、应当按照甲公司与乙公司间的合同约定，请求甲公司履行债务履行债务n nB B、应当按照分立后的甲公司与丙公司间的合同约定，请、应当按照分立后的甲公司与丙公司间的合同约定，请求丙公司履行债务求丙公司履行债务n nC C、请求甲公司和丙公司对全部债务承担连带责任、请求甲公司和丙公司对全部债务承担连带责任n nDD、按照合同权利义务概括移转制度，应请求丙公司履行、按照合同权利义务概括移转制度，应请求丙公司履行债务债务32合合 同同 法法 学学n n1818、某区政府工业主管部门作出决定，把所属的、某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A A公司的公司的两个业务部分立出再设两个业务部分立出再设B B公司和公司和C C公司，并在决定中明确公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的该公司以前所负的债务由新设的B B公司承担。公司承担。A A公司原欠公司原欠李某货款李某货款5 5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？（何处理？（20002000律考）律考）n n A A、由、由B B公司承担债务公司承担债务 n n B B、由、由A A、B B、C C三个公司分别承担债务三个公司分别承担债务n n C C、由、由A A公司承担债务公司承担债务 n n D D、由、由A A、B B、C C三个公司连带承担债务三个公司连带承担债务33合合 同同 法法 学学n n本章思考题本章思考题n n1、合同变更的条件及法律后果。、合同变更的条件及法律后果。n n2、合同转让的条件和法律后果。、合同转让的条件和法律后果。n n3、我国合同法规定的债权转让的限制有哪些、我国合同法规定的债权转让的限制有哪些？n n4、合同债权转让与合同义务移转的效力。、合同债权转让与合同义务移转的效力。34合合 同同 法法 学学