外商投资企业法概述(ppt 53页)hlhr.pptx

第三章第三章 外商投资企业法外商投资企业法第一节第一节第一节第一节 概述概述概述概述一、外资及外资投资企业一、外资及外资投资企业一、外资及外资投资企业一、外资及外资投资企业 （一）概念（一）概念（一）概念（一）概念:外资：外资：外资：外资：具有外国国籍的自然人、法人或非法人具有外国国籍的自然人、法人或非法人具有外国国籍的自然人、法人或非法人具有外国国籍的自然人、法人或非法人实体所进行的投资（包括港、澳、台同胞的投资）实体所进行的投资（包括港、澳、台同胞的投资）实体所进行的投资（包括港、澳、台同胞的投资）实体所进行的投资（包括港、澳、台同胞的投资）外商投资企业：外商投资企业：外商投资企业：外商投资企业：是指依照中华人民共和国法律是指依照中华人民共和国法律是指依照中华人民共和国法律是指依照中华人民共和国法律的规定的规定的规定的规定,在中国境内设立、在中国境内设立、在中国境内设立、在中国境内设立、由中国投资者和外国投由中国投资者和外国投由中国投资者和外国投由中国投资者和外国投资者共同投资资者共同投资资者共同投资资者共同投资或者由或者由或者由或者由外国投资者单独投资外国投资者单独投资外国投资者单独投资外国投资者单独投资的企业的企业的企业的企业.（二）特征（二）特征（二）特征（二）特征 （1 1 1 1）投资者）投资者）投资者）投资者 （2 2 2 2）设立目的）设立目的）设立目的）设立目的 1（三）种类（三）种类 外商投资企业是一个总的概念，包括所有含有外资成分的外商投资企业是一个总的概念，包括所有含有外资成分的企业。外商投资企业分为三种类型：企业。外商投资企业分为三种类型：(1)中外合资经营企业中外合资经营企业：其主要法律特征是：外商在企业注册资：其主要法律特征是：外商在企业注册资本中的本中的比例比例有法定要求；企业采取有限责任公司的组织形式。有法定要求；企业采取有限责任公司的组织形式。此种合营称为股权式合营。此种合营称为股权式合营。(2)中外合作经营企业中外合作经营企业：其主要法律特征是：外商在企业注册资：其主要法律特征是：外商在企业注册资本中的份额无强制性要求；企业采取灵活的组织管理、利润本中的份额无强制性要求；企业采取灵活的组织管理、利润分配、风险负担方式。故此种合营称为契约式合营。分配、风险负担方式。故此种合营称为契约式合营。(3)外资企业：外资企业：企业全企业全 部资本均为外商出资和拥有。部资本均为外商出资和拥有。二、外商投资企业法概念二、外商投资企业法概念 外商投资企业法外商投资企业法,是指调整外商投资企业在设立、管理、经营是指调整外商投资企业在设立、管理、经营和终止过程中产生的经济关系的法律规范的总称和终止过程中产生的经济关系的法律规范的总称.2第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的概念和特征二、中外合资经营企业的设立条件与程序三、中外合资经营企业的组织形式、注册 资本与投资总额四、合营各方的出资五、中外合资经营企业的组织机构六、中外合资经营企业的经营管理七、中外合资经营企业的期限、解散和清算3一、中外合资经营企业的概念和特征一、中外合资经营企业的概念和特征1、概念、概念 是指由中外合营者（中国的公司、企业是指由中外合营者（中国的公司、企业或其他经济组织同外国的公司、企业、其或其他经济组织同外国的公司、企业、其他经济组织或他经济组织或个人个人）根据中国法律的规定，）根据中国法律的规定，在中国境内的共同投资、共同经营，并按在中国境内的共同投资、共同经营，并按投资比例投资比例分享利润，分担风险的企业分享利润，分担风险的企业 2、特征、特征 属于属于中国中国法人法人 股权式股权式合营企业合营企业 中外合营中外合营主体主体有所不同有所不同4二、中外合资经营企业的设立二、中外合资经营企业的设立（一）设立的条件（一）设立的条件（二）设立的程序（二）设立的程序1、申请、申请：2、审批、审批：3、登记登记 合营企业申请者应在获得审批后一个月内到登记合营企业申请者应在获得审批后一个月内到登记合营企业申请者应在获得审批后一个月内到登记合营企业申请者应在获得审批后一个月内到登记主管机关办理注册登记，登记机关应当在主管机关办理注册登记，登记机关应当在主管机关办理注册登记，登记机关应当在主管机关办理注册登记，登记机关应当在30303030日内作日内作日内作日内作出是否登记决定。出是否登记决定。出是否登记决定。出是否登记决定。5三、中外合资经营企业的注册资本与投资总额三、中外合资经营企业的注册资本与投资总额（一）合资企业的注册资本（一）合资企业的注册资本：概念及来源概念及来源比例要求比例要求变更变更增资增资减资减资转让转让6 1、概念及来源概念及来源：合资企业的注册资本是指为设立合资企业在登：合资企业的注册资本是指为设立合资企业在登记管理机构登记的资本总额。它是合资各方记管理机构登记的资本总额。它是合资各方认认缴的出资额之缴的出资额之和。和。2、比例要求比例要求：在合资企业的注册资本中，外国合资者的投资比：在合资企业的注册资本中，外国合资者的投资比例一般不低于例一般不低于25。特殊情况需要低于该比例的。特殊情况需要低于该比例的(如设立高如设立高新技术产业的合资企业新技术产业的合资企业)，需报国务院审批。，需报国务院审批。3、变更：变更：增资：增资：注册资本的增加应由合资企业董事会会议通过，并报注册资本的增加应由合资企业董事会会议通过，并报原审批机关原审批机关核核准，向原登记管理机构办理变更登记手续。准，向原登记管理机构办理变更登记手续。减资：减资：合资企业的注册资本在该企业合资期内一般合资企业的注册资本在该企业合资期内一般不得不得减少。减少。因投资总额和生产经营规模发生变化而确需减少的，须经审因投资总额和生产经营规模发生变化而确需减少的，须经审批机关批机关批批准。准。转让转让：合营一方经合资他方同意和审批机关批准，合资一方：合营一方经合资他方同意和审批机关批准，合资一方可以向第三者转让其全部或部分出资额；合资一方转让其全可以向第三者转让其全部或部分出资额；合资一方转让其全部或部分出资额时，合资他方有优先购买权。部或部分出资额时，合资他方有优先购买权。7(二二)合资企业的投资总额。合资企业的投资总额。1、概念概念：2、投资总额与注册资本、投资总额与注册资本二者比例二者比例二者比例二者比例 投资总额如何决定注册资本。投资总额如何决定注册资本。（1 1 1 1）总额）总额）总额）总额300300300300万美元（含）以下，资本为万美元（含）以下，资本为万美元（含）以下，资本为万美元（含）以下，资本为7/107/107/107/10以上。以上。以上。以上。（2 2 2 2）300300300300万万万万1000100010001000万（含），万（含），万（含），万（含），1/21/21/21/2以上，以上，以上，以上，420420420420万美元以万美元以万美元以万美元以下的不低于下的不低于下的不低于下的不低于210210210210万万万万（3 3 3 3）1000100010001000万万万万3000300030003000万（含），万（含），万（含），万（含），2/52/52/52/5以上，以上，以上，以上，1250125012501250万以下万以下万以下万以下的不低于的不低于的不低于的不低于500500500500万万万万（4 4 4 4）3000300030003000万以上的，万以上的，万以上的，万以上的，1/31/31/31/3以上，以上，以上，以上，3600360036003600万以下的不低于万以下的不低于万以下的不低于万以下的不低于1200120012001200万万万万8注册资本如何决定投资总额注册资本如何决定投资总额（1）注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍；（2）注册资本在210500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍；（3）注册资本在5001200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；（4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。9【例题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中【例题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资外合资经营企业丙，其中甲出资60，乙出资，乙出资40；投资总额为投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正律制度的规定，下列有关甲乙出资额的表述中，正确的是确的是()。A、甲至少应出资、甲至少应出资240万美元，乙至少应出资万美元，乙至少应出资160万万美元美元B、甲至少应出资、甲至少应出资126万美元，乙至少应出资万美元，乙至少应出资84万万美元美元C、甲至少应出资、甲至少应出资120万美元，乙至少廊出资万美元，乙至少廊出资112万万美元美元D、甲至少应出资、甲至少应出资168万美元，乙至少应出资万美元，乙至少应出资112万万美元美元10 1.某中外合资经营企业的投资总额为410万美元，在其注册资本中，中方认缴的出资额为105万美元。根据外商投资企业法律制度的规定，外方认缴的出资额至少为（）万美元 A、50 B、100 C、110 D、105 2.某中外合资经营企业的投资总额为1800万美元。在其注册资本中，中方认缴的出资额为500万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于外方认缴出资最低限额的表述中，正确的是()A、外方至少应出资760万美元 B、外方至少应出资400万美元 C、外方至少应出资220万美元 D、外方至少应出资100万美元11四、合营各方的出资合营各方的出资（一）出资方式（一）出资方式：合资各方可以用下列方式出资：合资各方可以用下列方式出资：1、货币、货币。即以现金出资。外方投资者只能以外币。即以现金出资。外方投资者只能以外币。外币与人民币的换算按照缴款当日中国人民银行公布外币与人民币的换算按照缴款当日中国人民银行公布的挂牌汇率的挂牌汇率(中间价中间价)折算成人民币折算成人民币 2、实物、实物。即以建筑物、厂房、机器设备或其他物料。即以建筑物、厂房、机器设备或其他物料作价出资。作价出资。3、工业产权、专有技术、工业产权、专有技术。4、场地使用权。、场地使用权。中国合资者可以场地使用权出资。中国合资者可以场地使用权出资。如果场地使用权未作为中国合资者出资的一部分，合如果场地使用权未作为中国合资者出资的一部分，合资企业应向中国政府缴纳场地使用费。资企业应向中国政府缴纳场地使用费。12 以实物、工业产权、专有技术、场地使用以实物、工业产权、专有技术、场地使用权作为出资的，其作价由合资各方按照公权作为出资的，其作价由合资各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合资各平合理的原则协商确定，或者聘请合资各方同意的第三者评定。各方的出资都应当方同意的第三者评定。各方的出资都应当由中国的会计师验证由中国的会计师验证13（二）合营企业的出资期限（二）合营企业的出资期限1、普通出资期限、普通出资期限 （1）一次性缴清：合营各方应当从营业执照签发之）一次性缴清：合营各方应当从营业执照签发之日起日起6个月内缴清。个月内缴清。（2）分期出资：）分期出资：A：首期出资比例及期限：投资各方第一期出资不得：首期出资比例及期限：投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的低于各自认缴出资额的 15%，并且应当在营业执照并且应当在营业执照签发之日起签发之日起3个月内缴清。个月内缴清。B：末期出资最后期限：营业执照签发之日起不得超：末期出资最后期限：营业执照签发之日起不得超过过2年，与注册资本的大小无关。年，与注册资本的大小无关。14 2、收购价款的支付期限、收购价款的支付期限通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起日起6个月内个月内支付购买总金额的支付购买总金额的60%以上，在以上，在1年内年内付清全部购买金。付清全部购买金。3、控股问题、控股问题 对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。报表的方式纳入该投资者的财务报表。4、出资违约责任、出资违约责任（1）各方均违约）各方均违约：视同外商投资企业自动解散，：视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。外商投资企业批准证书自动失效。（2）一方违约，一方守约）一方违约，一方守约 15 A：外商投资企业一方未按期缴付出资的，外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，个月内缴付出资，B：逾期仍未缴付出资的，视同违约方自逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；C：守约方应当在逾期守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。者承担违约方在合同中的权利和义务。16 甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，2011年年5月月1日甲公司取得企业法人营业执照。下列日甲公司取得企业法人营业执照。下列选项中，表述正确的有（选项中，表述正确的有（）。）。A、在、在2011年年5月月1日，甲公司实收资本可以为零日，甲公司实收资本可以为零 B、在、在2011年年8月月1日，甲公司实收资本不得少于日，甲公司实收资本不得少于120万美元万美元 C、2011年年11月月1日，中方合营者已缴付出资日，中方合营者已缴付出资200万万美元，若无特殊情况，外方合营者也应缴付出资美元，若无特殊情况，外方合营者也应缴付出资200万美元万美元 D、甲公司的投资总额最多为、甲公司的投资总额最多为2000万美元万美元17五、中外合资经营企业的组织形式与组织机构五、中外合资经营企业的组织形式与组织机构（一）合资企业的组织形式：有限责任公司（一）合资企业的组织形式：有限责任公司（二）（二）合营企业的组织机构：组织机构为董事会和经营管理机合营企业的组织机构：组织机构为董事会和经营管理机构，董事会是最高权力机构，无股东会和监事会。构，董事会是最高权力机构，无股东会和监事会。合营企业的董事会合营企业的董事会-最高最高权力机构权力机构1、人数、人数：不少于：不少于3人，人，名额分配名额分配由合营各方协商确定或者由董由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长2、任期、任期：4年。年。3、会议：、会议：A：召开频率：召开频率：每年至少召开一次。每年至少召开一次。B：临时会议提议权人：临时会议提议权人：经经1/3以上的董事以上的董事 提议，可召开临时会议。提议，可召开临时会议。C：会议有效性：会议有效性：应有应有2/3以上的董事出席以上的董事出席 才能举行。才能举行。4、议事规则：、议事规则：由合营企业章程载明，但下列议案须经出席董由合营企业章程载明，但下列议案须经出席董事会会议的董事一致同意：章程的修改，企业的中止、解散，事会会议的董事一致同意：章程的修改，企业的中止、解散，注册资本的增加、减少，企业的合并、分立。注册资本的增加、减少，企业的合并、分立。18（二）（二）合营企业的经营管理机构合营企业的经营管理机构 设总经理一人，副总经理若干人，其他若干人设总经理一人，副总经理若干人，其他若干人设总经理一人，副总经理若干人，其他若干人设总经理一人，副总经理若干人，其他若干人 由董事会聘任，负责公司的生产经营活动由董事会聘任，负责公司的生产经营活动由董事会聘任，负责公司的生产经营活动由董事会聘任，负责公司的生产经营活动19六、中外合资经营企业的期限、解散和清算六、中外合资经营企业的期限、解散和清算（一）合营企业的合营期限（一）合营企业的合营期限1、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定。但下列行业必须限，也可以不约定。但下列行业必须约定合营期限：约定合营期限：（1）服务性行业；）服务性行业；（2）从事土地开发及经营房地产的；）从事土地开发及经营房地产的；（3）从事资源勘查开发的；）从事资源勘查开发的；（4）限制类投资项目。）限制类投资项目。合营企业的合营期限，一般项目原则上为合营企业的合营期限，一般项目原则上为10年至年至30年，年，特殊情况特殊情况合营期限可以延长到合营期限可以延长到50年。经国年。经国务院特别批准的，可以在务院特别批准的，可以在50年以上。年以上。202、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前应当在期限届满前6个月前向个月前向审批机关审批机关提出申请提出申请，审批机关审批机关1 1个月内决定是否批准个月内决定是否批准。（二）解散事由（二）解散事由1 1、合营期限届满，正常解散。、合营期限届满，正常解散。2 2、企业发生严重亏损，无力继续经营。、企业发生严重亏损，无力继续经营。3 3、合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定、合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使合营企业无法继续经营。的义务，致使合营企业无法继续经营。4 4、因自然灾害、战争等不可抗力，遭受严重亏损，、因自然灾害、战争等不可抗力，遭受严重亏损，无力继续经营的。无力继续经营的。5 5、合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。、合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途。6 6、合同、章程规定的其他解散事由出现。、合同、章程规定的其他解散事由出现。21（三）合营企业的清算三）合营企业的清算 清算委员会的成员：清算委员会的成员：应当在合营企业的董事中应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的选任。董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。注册会计师、律师担任。八、法律适用八、法律适用 合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决的，合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决的，经合营各方协商，共同决定在中国仲裁机构仲裁，经合营各方协商，共同决定在中国仲裁机构仲裁，或者在其他国家仲裁，如无仲裁的书面协议，可依或者在其他国家仲裁，如无仲裁的书面协议，可依法向是中国的人民法院起诉。法向是中国的人民法院起诉。22【例题【例题2】甲公司为依公司法设立的有限责任公司，】甲公司为依公司法设立的有限责任公司，乙公司为依中外合资经营企业法设立的有限责任公乙公司为依中外合资经营企业法设立的有限责任公司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的司。下列有关甲、乙两公司区别的表述中，正确的有（有（）。）。A、甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的、甲公司的最高权力机构为股东会，而乙公司的最高权力机构为董事会最高权力机构为董事会B、甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，、甲公司的股东可以约定不按出资比例分配利润，而乙公司的股东必须按照出资比例分配利润而乙公司的股东必须按照出资比例分配利润C、甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低、甲公司成立时的股东实际缴付的出资额不得低于注册资本的于注册资本的20，而乙公司成立时的股东实际缴，而乙公司成立时的股东实际缴付的出资额没有最低限额付的出资额没有最低限额D、甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表、甲公司对修改公司章程事项作出决议须经代表2/3以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章以上表决权的股东通过，而乙公司对修改公司章程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通程事项作出决议须经出席董事会会议的董事一致通过过23公司法与外商投资企业法的关系公司法与外商投资企业法的关系 1、设立时是否需要审批、设立时是否需要审批 一般情况下，有限责任公司和股份有限公司的设一般情况下，有限责任公司和股份有限公司的设立不需要审批，只有特定公司需要审批。立不需要审批，只有特定公司需要审批。外商投资企业的设立需要审批。外商投资企业的设立需要审批。2、注册资本与出资期限、注册资本与出资期限 外商投资企业在取得营业执照的当天实收资本可外商投资企业在取得营业执照的当天实收资本可以为以为0；有限责任公司在取得营业执照的当天，全；有限责任公司在取得营业执照的当天，全体股东的出资不得低于注册资本的体股东的出资不得低于注册资本的20%。合营企业分期出资的，合营各方第一期出资不得合营企业分期出资的，合营各方第一期出资不得低于低于“各自各自”认缴出资额的认缴出资额的15%（中外双方都出资）（中外双方都出资）；有限责任公司；有限责任公司“全体股东全体股东”的首次出资额不得低的首次出资额不得低于注册资本的于注册资本的20%。24 3、组织机构、组织机构 合营企业不设股东会、监事会，董事会是最高权合营企业不设股东会、监事会，董事会是最高权力机构。力机构。有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会和有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会和监事会，股东会是最高权力机构。一人有限责任公监事会，股东会是最高权力机构。一人有限责任公司、国有独资公司的组织机构不设股东会。司、国有独资公司的组织机构不设股东会。4、董事长的产生方式、董事长的产生方式 股份有限公司的董事长由董事会股份有限公司的董事长由董事会“选举选举”产生；产生；国有独资公司的董事长由国家授权投资的机构或者国有独资公司的董事长由国家授权投资的机构或者部门部门“指定指定”。中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生；中外合作经营方协商确定或者由董事会选举产生；中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。25 5、经营期限不同、经营期限不同 公司法对公司的经营期限未作限定。公司法对公司的经营期限未作限定。中外合作经营企业在合同中应当订明合作期限；中外合作经营企业在合同中应当订明合作期限；一般的中外合资经营企业可以不订明合营期限，一般的中外合资经营企业可以不订明合营期限，但某些特殊行业必须订明合营期限。但某些特殊行业必须订明合营期限。26三、三、中外合作经营企业法中外合作经营企业法一、中外合作经营企业的概念和特征一、中外合作经营企业的概念和特征 1、概念、概念 是指中外合作者（中国的企业、其他经济是指中外合作者（中国的企业、其他经济组织同外国的企业、其他经济组织或组织同外国的企业、其他经济组织或个人个人）依照中国法律的规定，在中国境内共同投依照中国法律的规定，在中国境内共同投资举办的，按资举办的，按合作企业合同合作企业合同约定分配收益约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。或产品、分担风险和亏损的企业。272、特征、特征合作企业是一种契约式的外商投资企业合作企业是一种契约式的外商投资企业 合作企业合同是企业成立的基本依据，合营各方的权利义务不合作企业合同是企业成立的基本依据，合营各方的权利义务不是取决于投资比例与股份，而是取决于合作企业合同的约定。是取决于投资比例与股份，而是取决于合作企业合同的约定。合作企业的出资方式较为灵活合作企业的出资方式较为灵活 合营企业外方投资比例不得低于注册资本的合营企业外方投资比例不得低于注册资本的25，而合作企，而合作企业外方投资比例没有限制业外方投资比例没有限制合作企业的组织形式和组织机构多样化合作企业的组织形式和组织机构多样化 中外合作者可以共同举办具有法人资格的合作企业，也可以共中外合作者可以共同举办具有法人资格的合作企业，也可以共同兴办不具有法人资格的合作企业。组织机构既可以是董事会同兴办不具有法人资格的合作企业。组织机构既可以是董事会制，也可以是联合管理委员会制，还可以是委托第三方管理。制，也可以是联合管理委员会制，还可以是委托第三方管理。28（二）中外合作经营企业法的概念（二）中外合作经营企业法的概念 是指调整中外合作经营企业在设立、变更、终止是指调整中外合作经营企业在设立、变更、终止及经营管理过程中发生的经济关系的法律规范的总和。及经营管理过程中发生的经济关系的法律规范的总和。基本法：基本法：19881988年年4 4月月1313日中华人民共和国中外合作经营企业法日中华人民共和国中外合作经营企业法20002000年年1010月月3131日中华人民共和国中外合作经营企业法日中华人民共和国中外合作经营企业法（修订本）（修订本）【判断正误】中外合作者选择以有限责任公司形式设立【判断正误】中外合作者选择以有限责任公司形式设立中外合作经营企业的，应当按照合作各方的出资比例中外合作经营企业的，应当按照合作各方的出资比例进行利润分配。（进行利润分配。（）29二、中外合作经营企业的设立二、中外合作经营企业的设立（一）设立条件（一）设立条件（二）设立的程序（二）设立的程序 1、文件报送、文件报送 2、审查批准机关审批、审查批准机关审批 报国家对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部报国家对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方人民政府批准门和地方人民政府批准，审批机关应当自接到申请之，审批机关应当自接到申请之日起日起45日内决定批准或者不批准。日内决定批准或者不批准。（合营（合营3个月）个月）3、工商登记、工商登记 设立中外合作企业的申请经批准后，应当自接到批设立中外合作企业的申请经批准后，应当自接到批准之日起准之日起30日内向工商行政管理机关申请登记，领取日内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。营业执照签发日期为企业的成立日期。营业执照。营业执照签发日期为企业的成立日期。30三、中外合作经营企业的组织形式与注册资本三、中外合作经营企业的组织形式与注册资本（一）合作企业的组织形式（一）合作企业的组织形式 中外合资经营企业在性质上是契约式合营企业。双中外合资经营企业在性质上是契约式合营企业。双方合作者的权利与义务主要通过合同予以约定方合作者的权利与义务主要通过合同予以约定 1、法人型合作企业（、法人型合作企业（有限责任公司）有限责任公司）有限责任公司）有限责任公司）法人企业不必采用股权式企业体制，可以按照投资法人企业不必采用股权式企业体制，可以按照投资额承担责任，也可以约定不按照投资额承担责任。额承担责任，也可以约定不按照投资额承担责任。2、非法人型合作企业、非法人型合作企业（双方出资成立合伙性质的企业）（双方出资成立合伙性质的企业）（二）注册资本（二）注册资本 1 1、合作各方认缴出资额总和、合作各方认缴出资额总和 2 2、合作期限内原则上不得减少。确须减少，须经审、合作期限内原则上不得减少。确须减少，须经审批批31四、中外合作经营企业的出资四、中外合作经营企业的出资1 1 1 1、出资方式：现金、实物、工业产权、土地使用权、出资方式：现金、实物、工业产权、土地使用权、出资方式：现金、实物、工业产权、土地使用权、出资方式：现金、实物、工业产权、土地使用权、非专利技术和其他财产权利非专利技术和其他财产权利非专利技术和其他财产权利非专利技术和其他财产权利2 2 2 2、出资比例：合作各方出资不必折算成出资比例，、出资比例：合作各方出资不必折算成出资比例，、出资比例：合作各方出资不必折算成出资比例，、出资比例：合作各方出资不必折算成出资比例，这不是双方分享利益分担亏损的根据。但法人型这不是双方分享利益分担亏损的根据。但法人型这不是双方分享利益分担亏损的根据。但法人型这不是双方分享利益分担亏损的根据。但法人型合作企业中，外方一般不得低于合作企业中，外方一般不得低于合作企业中，外方一般不得低于合作企业中，外方一般不得低于25%25%25%25%。3 3 3 3、出资期限：可一次交清，也可分期缴纳事（同中、出资期限：可一次交清，也可分期缴纳事（同中、出资期限：可一次交清，也可分期缴纳事（同中、出资期限：可一次交清，也可分期缴纳事（同中外合资企业）外合资企业）外合资企业）外合资企业）32五、组织机构与议事规则五、组织机构与议事规则（一）组织机构（一）组织机构 1、董事会制 具有法人资格的合作企业，董事会是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的重大问题，董事会的组成、董事长的人选由合作各方协商产生，中外合作者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长；董事会可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会负责。2、联合管理制 不具有法人资格的合作企业，一般实行联合管理制。联合管理机构由合作各方代表组成，是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的重大问题。3、委托管理制 33 经合作各方一致同意，合作企业可以委托经合作各方一致同意，合作企业可以委托中外合作中外合作一方、合作方以外的第三方一方、合作方以外的第三方进行经营管理。进行经营管理。合作企业成立后改为委托第三方经营管理的，属于合作企业成立后改为委托第三方经营管理的，属于合作合同的重大变更，必须经董事会或者联合管理机合作合同的重大变更，必须经董事会或者联合管理机构构一致同意一致同意，并报，并报审批机关审批审批机关审批，向工商行政管理机，向工商行政管理机关办理关办理变更登记变更登记手续。手续。34（二）议事规则二）议事规则1、会议召开频率：每年至少一次、会议召开频率：每年至少一次2、临时会议提议权人：、临时会议提议权人：1/3以上董事或委员以上董事或委员3、会议通知日期：至少、会议通知日期：至少10日前日前4、会议决议：、会议决议：A：一般决议：出席会议的董事及委员过半数：一般决议：出席会议的董事及委员过半数 B：特别决议：出席会议的董事及委员一致同意：特别决议：出席会议的董事及委员一致同意 决议事项：章程修改决议事项：章程修改 增资、减资增资、减资 合并、分立、解散合并、分立、解散 变更组织形式变更组织形式 资产抵押资产抵押35六、中外合作经营企业收益分配和投资回收六、中外合作经营企业收益分配和投资回收（一）合作企业的收益分配（一）合作企业的收益分配 合作企业收益或者产品的分配与亏损风险分担方式合作企业收益或者产品的分配与亏损风险分担方式应当在合作企业应当在合作企业合同合同中予以约定。中予以约定。分配方式分配方式：可以实行：可以实行利润分成利润分成，也可以实行，也可以实行产品分产品分成成，后者一般是在资源开发项目中采用的。，后者一般是在资源开发项目中采用的。分配比例分配比例：由中外双方协商确定，可以按出资比例由中外双方协商确定，可以按出资比例分配，也可以不按投资比例。分配，也可以不按投资比例。36（二）合作企业的投资回收（二）合作企业的投资回收 A：条件：条件：双方可以约定期限届满，双方可以约定期限届满，全部全部固定资产固定资产无偿无偿归中国合归中国合作者所有，外方在经营期限内先行回收投资作者所有，外方在经营期限内先行回收投资B：方式：方式：1、合作前期从企业税后利润中给外方多分配，以后逐、合作前期从企业税后利润中给外方多分配，以后逐年递减，即优先保证外方实现利润；年递减，即优先保证外方实现利润；2、经财政税务机关批准，实行税前分配，即外方合营、经财政税务机关批准，实行税前分配，即外方合营者在合作企业缴纳所得税前回收投资；者在合作企业缴纳所得税前回收投资；3、经财政税务机关批准，通过加速固定资产折旧的办、经财政税务机关批准，通过加速固定资产折旧的办法，用折旧金偿还外方的投资。法，用折旧金偿还外方的投资。注：注：盈利的时候才可以回收投资，亏损时，盈利的时候才可以回收投资，亏损时，外方停止外方停止回收。回收。37七、中外合作经营企业的期限和终止七、中外合作经营企业的期限和终止（一）（一）（一）（一）经营期限经营期限1 1、由中外双方协商确定，在合同中订明、由中外双方协商确定，在合同中订明2 2、合作期限届满，经合作各方同意可延长、合作期限届满，经合作各方同意可延长3 3、延长的程序、延长的程序A A：未约定：未约定外方先行收回投资的外方先行收回投资的：应当在期限届满应当在期限届满180天天前向审查批准机关前向审查批准机关提出申请提出申请，说明说明原合作企业合同执行原合作企业合同执行情况情况，延长合作期限的，延长合作期限的原因原因，报送报送合作各方就延长期间权利、义务等事项达成的合作各方就延长期间权利、义务等事项达成的协协议，议，审批机关自接到申请之日起审批机关自接到申请之日起30日内作出日内作出批准或不批准或不批准的批准的决定决定。合作延长期限一经批准，合作企业应到工商行政管合作延长期限一经批准，合作企业应到工商行政管理部门理部门办理变更登记手续办理变更登记手续。38B B：约定：约定外方先行收回投资的外方先行收回投资的：1.不得延长条件：外方先行收回投资的，并不得延长条件：外方先行收回投资的，并 且已经收回完毕的，不再且已经收回完毕的，不再 延长合作期限。延长合作期限。1.延长条件：外国合作者增加投资，延长条件：外国合作者增加投资，2.合作各方协商同意延长的，合作各方协商同意延长的，3.延长程序：向审查批准机关申请延长程序：向审查批准机关申请 审批机关批准，审批机关批准，办理变更登记手续。办理变更登记手续。39（二）终止（二）终止中外合作企业解散的原因有：中外合作企业解散的原因有：合作期限届满；合作企业发生严重亏损或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；中外合作者一方或数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营；合作企业合同、章程规定的解散原因已经出现；合作企业因违反法律而被依法责令关闭。40合营企业与合作企业的比较合营企业与合作企业的比较相同点：相同点：1、注册资本与投资总额的关系、注册资本与投资总额的关系2、出资期限、出资期限3、出资转让、出资转让不同点：不同点：411、组织形式、组织形式（1）中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司）中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司（2）中外合作经营企业的组织形式取决于是否具有法）中外合作经营企业的组织形式取决于是否具有法人资格：具有法人资格的，其组织形式为有限责任公人资格：具有法人资格的，其组织形式为有限责任公司，不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合司，不具有法人资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系。伙关系。2、投资回收、投资回收（1）中外合资经营企业的外国合营者在合营期内不得）中外合资经营企业的外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资；先行回收投资，只能在企业解散清算后才能回收投资；（2）中外合作经营企业的中外合作者如果在合作企业）中外合作经营企业的中外合作者如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限无偿归中国合作者所有的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资。内可以先行回收投资。423、收益分配、收益分配（1）中外合资经营企业的收益按照中外合营各）中外合资经营企业的收益按照中外合营各方的出资比例进行分配：中外合资经营企业在缴方的出资比例进行分配：中外合资经营企业在缴纳所得税和按规定提取各项基金后，将净利润按纳所得税和按规定提取各项基金后，将净利润按照合营各方的股权比例进行分配；照合营各方的股权比例进行分配；（2）中外合作经营企业的收益按照合作企业合）中外合作经营企业的收