2016年中级会计师《中级经济法》考前复习资料和习题及答案解析精华版备考资料.doc

2016年中级经济法考前复习资料一、经济法的渊源1.宪法（具有最高的法律效力）：全国人民代表大会2.法律（仅次于宪法）：全国人民代表大会及其常委会3.法规（1）行政法规（仅次于宪法、法律）：国务院（2）地方性法规（不得与宪法、法律和行政法规相抵触）：地方人大及其常委会4.规章（1）部门规章：国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构（2）地方政府规章：地方人民政府5、宪法法律行政法规地方性法规同级地方政府规章。企业所得税法由全国人民代表大会制定，属于“法律”的范畴；企业所得税法实施条例由国务院制定，属于“行政法规”的范畴。二、经济法主体经济法主体包括国家机关、企业、事业单位、社会团体、个体工商户、农村承包经营户和公民等。三、民事权利能力和民事行为能力1.法人的民事权利能力和民事行为能力是统一的，均随法人的成立而产生，随其终止而消灭。公司的成立日期为营业执照的签发日期。2.自然人从出生时起至死亡时止，具有民事权利能力，自然人的民事权利能力一律平等。但是，具有民事权利能力不一定具有民事行为能力。法律一般以年龄和精神、智力状况作为判断和确定其民事行为能力的依据。3.自然人的民事行为能力（1）无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人（10周岁）或者“不能”辨认自己行为的精神病人（2）限制民事行为能力人：10周岁以上（10周岁）的未成年人或者“不能完全”辨认自己行为的精神病人（3）完全民事行为能力人：18周岁以上（18周岁）的成年人16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的“劳动收入”为主要生活来源的，“视为”完全民事行为能力人。四、民事行为的效力1.民事法律行为的实质有效要件（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）意思表示真实；（3）不违反法律和社会公共利益。2.无效合同有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反“法律、行政法规”的强制性规定。因欺诈、胁迫而订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤销的合同；损害国家利益的，属于无效合同。因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销的合同。恶意串通，不论其损害国家、集体还是第三人的利益，均属于无效合同。3.可变更、可撤销的合同（1）因重大误解而订立的合同；（2）显失公平的合同；（3）乘人之危订立的合同；（4）受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同。 无效合同与可撤销的合同合同的效力胁迫、欺诈（1）损害国家利益：无效（2）不损害国家利益：可撤销乘人之危可撤销恶意串通的合同无效违反法律或者社会公共利益的合同无效以合法形式掩盖非法目的的合同无效重大误解的合同可撤销显失公平的合同可撤销4.可变更、可撤销合同的特征（1）该合同在被撤销之前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。（2）该合同的撤销应由享有撤销权的当事人自己提出申请，人民法院或者仲裁机构不得主动干预。（3）撤销权人拥有选择权，当事人可以申请变更，也可以申请撤销，还可以决定不变更、不撤销。（4）具有撤销权的当事人自“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内未行使撤销权的，或者具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。此时，该合同应按有效合同去履行。（5）该合同被撤销后，视同无效合同，自合同“成立”之日起无效。五、附条件和附期限的法律行为1.附生效条件的法律行为在所附条件成就之前，法律行为已经“成立”；条件成就之后，法律行为开始“生效”。当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已经成就；当事人不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。2.附生效期限的法律行为法律行为虽然已经“成立”，但是在所附期限到来之前不发生效力，待期限届至时，才发生法律效力。所附的条件可能发生也可能不发生（如孙某结婚之日），所附的期限可以是未来一个确定的日期（如2018年8月8日），也可以是一个不确定的日期（如孙某死亡之日），但无论是不是一个确定的期限，必然会到来。六、代理的基本概念1.代理的特征（1）代理人必须以“被代理人”的名义实施民事法律行为；（2）代理人在代理权限内“独立”向“第三人”进行意思表示；（3）代理行为的法律效果直接归属于“被代理人”。行纪、寄售不属于代理，因为行纪合同中的行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同。由于“传递信息、居间行为”不能独立地进行意思表示，不属于代理。由于“代人保管物品”不涉及第三人，不属于代理。某些具有人身性质的民事法律行为（例如立遗嘱、婚姻登记、收养子女）或者双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。2.委托代理授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。4.代理权的滥用（1）自己代理（代理他人与自己进行民事活动）（2）双方代理（代理双方当事人进行同一民事行为）（3）代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益代理人滥用代理权的，其行为视为无效行为，给被代理人及他人造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益的，代理人应当承担民事责任，第三人和代理人负连带责任。5.委托代理终止的法定情形（1）代理期间届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民事行为能力；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。6.法定代理或者指定代理终止的法定情形（1）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（2）被代理人或者代理人死亡；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（5）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。七、无权代理1.无权代理的情形（1）没有代理权；（2）超越代理权；（3）代理权终止后进行的代理。2.狭义的无权代理（1）合同的效力在无权代理情况下签订的合同，属于效力待定的合同（而非无效合同）。（2）本人（被代理人）的追认权没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。（3）相对人相对人的催告权相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为“拒绝追认”。相对人的撤销权善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示。3.表见代理根据合同法的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理的构成要件：（1）代理人实际上无代理权；（2）相对人主观上为善意；（3）客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形；（4）相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。相对人有理由相信无权代理人具有代理权的情形包括但不限于：（1）被代理人对第三人表示已将代理权授予无权代理人，而实际并未授权；（2）无权代理人持有被代理人的介绍信或者盖有印章的空白合同书，使得第三人相信其有代理权；（3）代理关系终止后被代理人未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。4.其他规定（1）紧急情况下委托代理人为了维护被代理人的利益，在紧急情况下实施的超越代理权的民事法律行为，可以认定有效；但其采取的行为不当给被代理人造成损失的，可以酌情由委托代理人承担适当的责任。（2）第三人恶意第三人知道行为人无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。八、经济仲裁（一）仲裁法的适用范围1.属于仲裁法调整的争议（1）合同纠纷；（2）其他财产纠纷。2.不属于仲裁法调整的争议（1）与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（2）行政争议；（3）劳动争议；（4）农业承包合同纠纷。（二）仲裁协议1.仲裁协议的内容仲裁协议应当具有下列内容：（1）请求仲裁的意思表示；（2）仲裁事项；（3）选定的仲裁委员会。仲裁协议应当以书面形式订立，口头达成仲裁的意思表示无效。2.有效的仲裁协议合法有效的仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用。在双方当事人发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，而不能向人民法院起诉。但是，一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的，人民法院受理后，另一方在“首次开庭前”提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉；另一方在“首次开庭前”未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。3.仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。4.仲裁协议的无效（1）约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围；（2）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（3）一方采取胁迫手段，迫使对方订立的仲裁协议；（4）仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。5.对仲裁协议的效力有异议时当事人对仲裁协议的效力有异议的，应当在仲裁庭“首次开庭前”请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。（三）、仲裁程序1.仲裁庭由1名或者3名仲裁员组成，由3名仲裁员组成的，设首席仲裁员。2.回避制度仲裁员有下列情况之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：（1）是本案当事人，或者当事人、代理人的近亲属；（2）与本案有利害关系；（3）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；（4）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。3.是否开庭？仲裁应当开庭进行；当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决。4.是否公开进行？仲裁一般不公开进行；当事人协议公开的，可以公开进行；但涉及国家秘密的除外。5.当事人的和解申请仲裁后，当事人可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议（原仲裁协议并未失效），撤回仲裁申请后又反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。6.仲裁庭的调解仲裁庭在作出裁决前，可以（而非必须）先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，仲裁庭应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书，调解书经双方当事人“签收”后，即与裁决书具有同等的法律效力。当事人在调解书“签收前”反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。（四）、仲裁裁决1.仲裁裁决的作出仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出；仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。2.仲裁裁决书的生效裁决书自“作出”之日起发生法律效力。3.仲裁裁决的强制执行如果一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。4.仲裁裁决的撤销当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的，可以在“收到”裁决书之日起6个月内，向“仲裁委员会所在地的中级人民法院”申请撤销裁决。九、民事诉讼（一）地域管辖（2015年重大调整）1.一般地域管辖：原告就被告原则（1）对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。（2）对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。（3）对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。（4）双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的，由被告原住所地人民法院管辖。2.特殊地域管辖（1）因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管辖。（2）因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖。根据民事诉讼法司法解释，因财产保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖。因人身保险保险合同纠纷提起的诉讼，可以由被保险人住所地人民法院管辖。（3）因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖。（4）因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。（5）专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。（6）海事、海商案件由海事法院管辖。两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由“最先立案”的人民法院管辖。先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。（二）、第一审程序1.普通程序（1）起诉必须符合的法定条件原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实、理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和管辖范围，同时还必须办理法定手续。人民法院接到起诉状或者口头起诉后，经审查认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人。（2）被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。（3）人民法院应当在开庭3日前用“传票”传唤当事人（包括原告、被告、共同诉讼人和诉讼中的第三人）。对诉讼代理人、证人、鉴定人、勘验人、翻译人员应当用“通知书”通知其到庭。当事人或者其他诉讼参与人在外地的，应当留有必要的在途时间。（4）开庭审理一般都公开进行，但遇下列情况时不公开进行审理：涉及国家秘密；涉及个人隐私；法律另有规定；当事人申请不公开审理的。2.简易程序简易程序是指基层人民法院及其派出的人民法庭，审理简单民事案件所适用的既独立又简单易行的诉讼程序。简易程序适用于事实清楚、权利义务关系明确，争议不大的简单案件。（1）当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请，由人民法院决定是否准许。经当事人双方同意，可以采用视听传输技术等方式开庭。人民法院可以采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达“裁判文书”以外的诉讼文书。以简便方式送达的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的，人民法院不得缺席判决。（2）适用简易程序审理案件，由审判员独任审判，书记员担任记录。（3）下列案件，不适用简易程序：起诉时被告下落不明的；发回重审的；当事人一方人数众多的；适用审判监督程序的；涉及国家利益、社会公共利益的；第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的；其他不宜适用简易程序的案件。（4）人民法院发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的，审理期限自人民法院立案之日计算。已经按照普通程序审理的案件，在开庭后不得转为简易程序审理。（三）、第二审程序（上诉程序）1.上诉期限（1）当事人不服地方人民法院第一审“判决”的，有权在判决书“送达”之日起“15日”内向上一级人民法院提起上诉。（2）当事人不服地方人民法院第一审“裁定”的，有权在裁定书“送达”之日起“10日”内向上一级人民法院提起上诉。2.二审判决、裁定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（1）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（3）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。（四）审判监督程序（再审程序）再审程序，是指有审判监督权的人员和机关，发现已经发生法律效力的判决、裁定确有错误的，依法提出对原案重新进行审理的一种特别程序。1.再审程序的启动（1）本院院长提出各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，提交审判委员会讨论决定。（2）上级人民法院提出最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。（3）当事人提出当事人对已经发生法律效力的“判决、裁定”，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。当事人对已经发生法律效力的“调解书”申请再审，应当在调解书发生法律效力后6个月内提出。（2015年新增）2.不予受理的情形（2015年新增）当事人申请再审，有下列情形之一的，人民法院不予受理：（1）再审申请被驳回后再次提出申请的；（2）对再审判决、裁定提出申请的；（3）在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。（五）执行程序（2015年新增）1.对发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为2年。2.申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。3.申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。4.被执行人履行全部或者部分义务后，又以不知道申请执行时效期间届满为由请求执行回转的，人民法院不予支持。十、诉讼时效制度【考点1】诉讼时效的概念1.起诉权诉讼时效期间的经过，不影响债权人提起诉讼，即不丧失起诉权（人民法院应当受理）。2.胜诉权债权人起诉后，如果债务人主张诉讼时效的抗辩，人民法院在确认诉讼时效届满的情况下，应驳回其诉讼请求，即债权人丧失胜诉权。3.债权诉讼时效期间届满并不消灭实体权利（债权人的债权并不消灭），诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效的限制。义务人履行了义务后，又以诉讼时效期间届满为由抗辩的，人民法院不予支持。4.诉讼时效具有强制性除法律有特殊规定外，当事人均应普遍适用，不得作任何变更。当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。【考点2】诉讼时效的适用对象1.诉讼时效只适用于“债权请求权”，其他请求权不适用诉讼时效。2.当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但是，对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：（1）支付存款本金及利息请求权；（2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（3）基于投资关系产生的缴付出资请求权；（4）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。【考点3】诉讼时效期间的种类1.普通诉讼时效期间：2年2.特殊诉讼时效期间（1）1年身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格的商品未声明的；延付或者拒付租金的；寄存财物被丢失或者毁损的。（2）3年因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，自当事人知道或者应当知道受到污染损害之日起计算。有关船舶发生油污损害的请求权，时效期间为3年，自损害“发生”之日起计算；但是，在任何情况下时效期间不得超过从造成损害的事故“发生”之日起6年。（3）4年因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。（4）5年人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为5年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算；人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为2年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。3.最长诉讼时效：20年从权利“被侵害”之日起超过20年的，人民法院不予保护。诉讼时效期间一般自当事人“知道或者应当知道”权利被侵害之日起计算，权利人不知道或者不应当知道权利被侵害，则诉讼时效期间不开始计算。但是，从权利“被侵害”之日起超过20年的，人民法院不予保护。【考点4】诉讼时效期间的起算1.约定履行期限之债的诉讼时效，自履行期限届满之日开始计算。2.未约定履行期限之债的诉讼时效，自权利人提出履行要求之日开始计算；债权人给予对方宽限期的，自该宽限期届满之日开始计算。3.附条件之债的诉讼时效，自该条件成就之日起计算；附期限之债的诉讼时效，自该期限到达之日起计算。4.因侵权行为而发生的损害赔偿请求权，自权利人知道或者应当知道权利被侵害事实和加害人之时计算。其中，人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤势明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。5.国家赔偿的诉讼时效（2年），自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算。6.以不作为为义务内容之债的诉讼时效，自债权人得知或者应当知道债务人作为之日开始计算。7.航空运输的诉讼时效期间为2年，自民用航空器到达目的地点、应当到达目的地点或者运输终止之日起计算。8.海上旅客运输海上旅客运输向承运人要求赔偿的2年诉讼时效期间，分别依下列规定计算：（1）有关旅客人身伤害的请求权，自旅客离船或者应当离船之日起算；（2）有关旅客死亡的请求权，发生在运输期间的，自旅客应当离船之日起算；（3）因运输期间的伤害而导致旅客离船后死亡的，自旅客死亡之日起算，但是此期限自离船之日起不得超过3年；（4）有关行李灭失或者损坏的请求权，自旅客离船或者应当离船之日起算。【考点5】诉讼时效的中止、中断和延长1.诉讼时效的中止（1）只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生中止事由，才能中止诉讼时效的进行。（2）如果在诉讼时效期间的最后6个月以前发生权利行使障碍，而到最后6个月时该障碍已经消除，则不能发生诉讼时效中止。（3）如果该障碍在最后6个月时尚未消除，则应从最后6个月开始时中止时效进行，直至该障碍消除。诉讼时效中止的事由包括：（1）不可抗力；（2）其他障碍（如权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡，或者法定代理人本人丧失行为能力）。2.诉讼时效中断的法定事由（1）权利人提起诉讼；（2）当事人一方向义务人提出请求履行义务的要求；（3）当事人一方同意履行义务。3.诉讼时效的延长诉讼时效的延长发生在诉讼时效届满之后，而诉讼时效的中止和中断均发生在诉讼时效期间内。2015中级经济法考前必背法条整理-第二章考点1：母子公司和总分公司1.母子公司母公司和子公司都具有法人资格，在法律上是彼此独立的企业，子公司依法独立承担民事责任。2.总分公司（1）分公司是公司依法设立的以（总）公司名义进行经营活动，其法律后果由总公司承担的分支机构。（2）分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，其民事责任由总公司承担。考点2：公司的转投资和担保（一）转投资1.公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会或者股东（大）会决议；2.公司章程对投资的总额或者单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（二）公司担保1.公司法的基本规定（1）公司章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（2）为公司股东或者实际控制人以外的他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东（大）会决议。（3）为公司股东或者实际控制人提供担保公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。2.上市公司的下列担保行为应当经股东大会审议批准：（P63）（1）本公司及本公司控股子公司的对外担保总额，达到或超过最近一期经审计净资产的50%以后提供的任何担保；（2）公司的对外担保总额，达到或超过最近一期经审计总资产的30%以后提供的任何担保；（3）为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保；（4）单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；（5）对股东、实际控制人及其关联方提供的担保；（6）上市公司董事会拟决议公司担保事项，而出席董事会的无关联关系董事人数不足3人，应将该事项提交上市公司股东大会审议；（7）章程规定的其他事项。考点3：公司的登记管理1.公司的登记事项（P38）（1）名称；（2）住所；（3）法定代表人姓名；（4）注册资本；（5）公司类型；（6）经营范围；（7）营业期限；（8）有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。2.住所（1）公司的住所是公司主要办事机构所在地；经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。（2）公司变更住所的，应当在迁入新住所前申请变更登记，并提交新住所使用证明。3.法定代表人公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。4.公司名称的预先核准（1）预先核准的公司名称保留期为6个月；（2）预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。5.公司营业执照的签发日期为公司的成立日期。6.“45日后”（1）公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记。（2）公司合并、分立的，应当自公告之日起45日后申请变更登记。7.备案事项（1）公司章程修改未涉及登记事项的，公司应当将修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登记机关备案。（2）公司董事、监事、经理发生变动的，应当向原公司登记机关备案。8.年度报告公示公司应当于每年1月1日至6月30日，通过企业信用信息公示系统向公司登记机关报送上一年度年度报告，并向社会公示。考点4：有限责任公司的设立（一）设立条件1.有限责任公司由50个以下股东出资设立。2.有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额；法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。3.股东的出资方式（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。4.公司章程（1）股东共同依法制定公司章程；（2）公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。“高级管理人员”是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。5.应当有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。6.设立公司必须有住所。（二）设立程序1.订立公司章程2.股东缴纳出资（1）股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。（2）股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入为设立有限责任公司而在银行开设的账户。（3）股东以非货币财产应当评估作价，依法办理其财产权的转移手续。3.申请设立登记、领取营业执照股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。4.其他事项（1）有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书；出资证明书是确认股东出资的凭证。（2）有限责任公司应当置备股东名册；记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。（3）公司应当将股东的姓名或名称向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记；未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。考点5：股东未尽出资义务“未尽出资义务”包括（完全）未履行出资义务和未全面履行出资义务两种情况。（一）股东未尽出资义务的认定1.作价出资的非货币财产未经依法评估（1）先评估，后认定出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价；评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。（2）事后贬值出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持；但当事人另有约定的除外。2.以划拨土地使用权或以设定权利负担的土地使用权出资：先补正，后认定出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。3.已交付，未办理权属变更：如补正，自实际交付时享有股东权利（1）出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务。（2）出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。4.已办理权属变更，但未交付：应交付，实际交付后方可享有股东权利出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付，并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。（二）股东未尽出资义务的法律责任1.补足责任（1）股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。（2）公司债权人有权请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。2.违约责任股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。3.连带责任股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人（与后加入的股东无关、与公司董事、高管无关）与该股东承担连带责任，但公司发起人承担责任后，可以向该股东追偿。4.相应责任股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，公司、其他股东或者公司债权人有权请求未尽忠实和勤勉义务的董事、高级管理人员（与发起人无关、与监事无关）承担相应的责任；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。5.股东权利的限制（1）股东未履行或者未全面履行出资义务，公司可以根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。（2）有限责任公司股东的除名有限责任公司的股东（完全）未履行出资义务，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。6.诉讼时效抗辩（1）公司股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。（2）公司债权人的债权未过诉讼时效期间，依照规定请求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。7.有限责任公司股东未尽出资义务即转让股权有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道的：（1）公司有权请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任；（2）公司债权人依照规定对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼，有权同时请求前述受让人对此承担连带责任。（3）受让人承担连带责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持；当事人另有约定的除外。考点6：抽逃出资（）1.抽逃出资的认定公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（1）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（2）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（4）利用关联交易将出资转出；（5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。2.抽逃出资的法律责任股东抽逃出资的法律责任与股东未尽出资义务的法律责任相似（抽逃出资的股东应承担返还抽逃出资本息的责任，债权人有权要求抽逃出资的股东在其抽逃出资的本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充清偿责任，公司可以依法限制抽逃出资股东的股东权利，甚至按照规定将抽逃全部出资的股东除名），主要区别在于承担连带责任的主体：（1）股东抽逃出资，公司或者其他股东有权请求其向公司返还出资本息，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。（2）公司债权人有权请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。3.以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权（而不能直接将出资财产从公司抽出）。考点7：有限责任公司的股东会（）1.性质：权力机构2.组成：全体股东（不论持股多少）3.职权（1）决定公司的经营方针和投资计划（而非“经营计划和投资方案”）。（2）选举和更换由非职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。（3）审议批准审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的