外商投资企业法概述.pptx

第八章第八章 外商投资企业法外商投资企业法重点：中外合资经营企业法重点：中外合资经营企业法难点：投资总额与注册资本的比例难点：投资总额与注册资本的比例案例导入案例导入 ，韩国公司，韩国公司SM拟在中国投资设立拟在中国投资设立一生产一生产 的企业，该公司听说可以通过的企业，该公司听说可以通过三种方式在中国投资设厂：设立中外合三种方式在中国投资设厂：设立中外合资经营企业、设立中外合作经营企业或资经营企业、设立中外合作经营企业或者单独设立一外商独资企业。但是这三者单独设立一外商独资企业。但是这三种企业有何不同，哪一种最适合种企业有何不同，哪一种最适合SM公司？公司？ 第一节第一节 外商投资企业法概述外商投资企业法概述 一、外商投资企业的概念及特征一、外商投资企业的概念及特征一吸引的是私人直接投资；一吸引的是私人直接投资；二三资企业是中国的企业。二三资企业是中国的企业。 二、外商投资企业的种类二、外商投资企业的种类一中外合资经营企业合一中外合资经营企业合营企业营企业二中外合作经营企业合二中外合作经营企业合作企业作企业三外商独资经营企业外三外商独资经营企业外资企业资企业三、外商投资企业三、外商投资企业 的权利和义务的权利和义务 四、外商投资企业的投资工程四、外商投资企业的投资工程 韩国SM公司假设打算在中国投资设立一 生产企业，首先要做的就是查询指导外商投资方向规定和外商投资产业指导目录，了解自己是否被鼓励和允许在中国设立该类企业。在外商投资产业指导目录中， 生产被列在鼓励目录中的第20款第27项中。指导外商投资方向规定书上指导外商投资方向规定书上1、鼓励类外商投资工程、鼓励类外商投资工程2、限制类外商投资工程、限制类外商投资工程 3、禁止类外商投资工程、禁止类外商投资工程 根据指导外商投资方向的有关规定，根据指导外商投资方向的有关规定，以下各项中，属于国家限制类外商投以下各项中，属于国家限制类外商投资工程的有资工程的有 。A.运用我国特有工艺生产产品的工程运用我国特有工艺生产产品的工程B.不利于节约资源的工程不利于节约资源的工程C.技术水平落后的工程技术水平落后的工程D.不利于改善生态环境的工程不利于改善生态环境的工程BCD 根据指导外商投资方向规定的规定，以根据指导外商投资方向规定的规定，以下选项中，属于限制类外商投资工程的有下选项中，属于限制类外商投资工程的有 。A能源、重要原材料工业工程能源、重要原材料工业工程B不利于节约资源和改善生态环境的工程不利于节约资源和改善生态环境的工程C从事国家规定实行保护性开采的特种矿从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的工程种勘探的工程D运用我国特有工艺生产产品的工程运用我国特有工艺生产产品的工程BC 美国一跨国电信公司于美国一跨国电信公司于 向中国主向中国主管部门申请设立一美方独资的移动通讯管部门申请设立一美方独资的移动通讯公司从事移动话音和数据效劳。被告知公司从事移动话音和数据效劳。被告知该行业不允许外资涉及。该行业不允许外资涉及。 随着我国参加随着我国参加WTO，该公司认为，该公司认为时机已到，于是于时机已到，于是于 再次提出申请，但再次提出申请，但又被拒绝。又被拒绝。 依照商务部制定的外商投资产业指依照商务部制定的外商投资产业指导目录，我国的根底电信中的移动话音导目录，我国的根底电信中的移动话音和数据效劳，自和数据效劳，自 12月月11日起允许外商投日起允许外商投资，外资比例不超过资，外资比例不超过25；不迟于；不迟于 12月月11日外资比例不超过日外资比例不超过35；不迟于；不迟于 12月月11日允许外资比例达日允许外资比例达49 。五、外商投资企业的出资方式、五、外商投资企业的出资方式、比例及期限比例及期限 一出资方式一出资方式: :现金现金/ /实物实物/ /场地使场地使用权用权/ /知识产权知识产权二出资比例，合营企业法二出资比例，合营企业法N.4 N.4 在合营企业的注册资本中，外国在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于合营者的投资比例一般不低于25%25%。三出资期限三出资期限中外合资经营企业的投资一方未能在规中外合资经营企业的投资一方未能在规定的期限内缴付出资的，视同合营企业定的期限内缴付出资的，视同合营企业自动解散，合营企业批准证书自动失效。自动解散，合营企业批准证书自动失效。 中外合资经营企业合营各方出中外合资经营企业合营各方出资的假设干规定资的假设干规定 合营合同中规定一次缴清出资的，合营合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴个月内缴清。合营合同中规定分期缴付出资的，合营清。合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的的15%，并且应当在营业执照签发之日起，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。个月内缴清。 问：工商局对逾期未缴或者未缴清的，如问：工商局对逾期未缴或者未缴清的，如何处分？何处分？ 第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法 中外合资经营企业法于1979年由第五届全国人大第二次会议通过，后分别于1990年和 两次修订。 中外合资经营企业法实施条例于1983年由国务院制定，分别于1986、1987和 三次修订。 一、中外合资经营企业一、中外合资经营企业( (一一) ) 中外合资经营企业特点中外合资经营企业特点 合营企业属于股权式企业合营企业属于股权式企业 组织形式是有限责任公司组织形式是有限责任公司 二、中外合资经营企业的设立二、中外合资经营企业的设立条件与程序条件与程序 中国公民王某看到国内彩票市场中国公民王某看到国内彩票市场利润很大，遂与澳门一专业博彩公利润很大，遂与澳门一专业博彩公司联系，拟在黄山脚下兴建一现代司联系，拟在黄山脚下兴建一现代化的高级赌场。该澳门公司同样看化的高级赌场。该澳门公司同样看好内地市场，双方一拍即合。为此，好内地市场，双方一拍即合。为此，双方签订了合营企业合同，并制定双方签订了合营企业合同，并制定了章程。但当他们向主管部门提出了章程。但当他们向主管部门提出设立申请时，却被拒绝了。设立申请时，却被拒绝了。 申请被拒绝的原因申请被拒绝的原因 合营企业的中方只能是中国的公司、合营企业的中方只能是中国的公司、企业或其他经济组织。而外国的自然人企业或其他经济组织。而外国的自然人可以作为外方与中方合作。可以作为外方与中方合作。 博彩业为我国法律所禁止经营工程。博彩业为我国法律所禁止经营工程。目前，我国只允许经过特别批准的一些目前，我国只允许经过特别批准的一些机构在特定地区从事彩票的销售和经营，机构在特定地区从事彩票的销售和经营，如社会福利彩票、足球彩票等。如社会福利彩票、足球彩票等。 设立程序设立程序 寻找合作者和谈判寻找合作者和谈判 1 1、早期准备、早期准备 制备报批文件制备报批文件 共同提出设立申请共同提出设立申请 2 2、审批、审批商务部商务部/ /授权部门授权部门 3 3个月内个月内 3 3、登记、登记 4 4、缴付出资、验资、缴付出资、验资 认缴制认缴制 SM公司决定与北京QH公司合作设立一合营企业SQ，双方签订了合营协议，规定：SM公司以现金、机器设备和专有技术合计3000万美元出资，其中专有技术作价1000万美元。协议签订后不久，QH公司找到SM公司，提出SM公司对专有技术作价过高。为促成合营企业的成立，SM公司遂将其专有技术作价降至600万美元，并将这一内容写入双方其后正式签订的合营企业的合同中。后SM公司懊悔其作出的降价决定，向QH公司要求以原来签订的合营企业协议为准，遭到QH公司拒绝。 合营企业法实施条例合营企业法实施条例N.10N.10“合营企业协议与合营企业合同有合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、企业协议而只订立合营企业合同、章程。章程。 中方与美方经协商签订中外合营企中方与美方经协商签订中外合营企业合同。约定：双方的投资总额为业合同。约定：双方的投资总额为10001000万美元，其中注册资本万美元，其中注册资本400400万美元；中万美元；中方以土地使用权、厂房和机器设备出资，方以土地使用权、厂房和机器设备出资，作价作价320320万美元，占万美元，占80%80%的股份，其厂房的股份，其厂房和机器设备已于半年前作为一笔贷款的和机器设备已于半年前作为一笔贷款的担保而与某银行存在抵押协议；外方出担保而与某银行存在抵押协议；外方出资额为资额为8080万美元，占万美元，占20%20%的股份，其中的股份，其中4040万以其专有技术折价入股，另万以其专有技术折价入股，另4040万以万以合营企业为担保向中国的银行贷款。合营企业为担保向中国的银行贷款。 存在的问题存在的问题 中方用以作价出资的厂房和机器设备已经中方用以作价出资的厂房和机器设备已经设置了抵押，不可再作为出资设置了抵押，不可再作为出资外方所占股份低于外方所占股份低于25%25%的法定最低限额的法定最低限额外方出资中的外方出资中的4040万美元以合营企业为担保万美元以合营企业为担保向中国的银行借款的条款违法向中国的银行借款的条款违法注册资本与投资总额的比例不符合法律规注册资本与投资总额的比例不符合法律规定，应当是多少？定，应当是多少？ 三、合营企业的注册资本和三、合营企业的注册资本和投资总额投资总额注册资本是指为设立合营企业在登注册资本是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。合营合营各方认缴的出资额之和。合营企业在合营期内不得减少其注册资企业在合营期内不得减少其注册资本，但因投资总额和生产经营规模本，但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。批机构批准。问：增资需要批准吗？问：增资需要批准吗？ 核准。核准。 投资总额是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的根本建设资金和生产流动资金的总和。从其来源分，又可分为合营企业的自有资金和该企业的借贷资金两局部。 注册资本与投资总额的法定比例 投资总额投资总额注册资本注册资本比例300万美元以下万美元以下(含含)7/10300万美元以上到万美元以上到1000万万美元的美元的(含含1000万万)1/2，但投资总额在，但投资总额在420万万美元以下的，注册资本不得美元以下的，注册资本不得少于少于210万美元万美元1000万美元以上到万美元以上到3000万万美元的美元的(含含3000万万)2/5，但投资总额在，但投资总额在1250万万美元以下的，注册资本不得美元以下的，注册资本不得少于少于500万美元万美元3000万美元以上的万美元以上的1/3，但投资总额在，但投资总额在3600万万美元以下的，注册资本不得美元以下的，注册资本不得少于少于1200万美元。万美元。判断：判断： 中国某公司与外国某公司拟共同出资设立一中外合资经营企业。双方约定，总投资额为400万美元；注册资本为220万美元，其中：中方出资150万美元，外方出资70万美元。这一约定符合中外合资经营企业法律制度的规定。 国内企业甲与外国投资者乙共同投国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资资60，乙出资，乙出资40；投资总额为；投资总额为400万美元。根据中外合资经营企业法律制万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，以下有关甲乙出资额的表述度的规定，以下有关甲乙出资额的表述中，正确的选项是中，正确的选项是 。A.A.甲至少应出资甲至少应出资240240万美元，乙至少应出万美元，乙至少应出资资160160万美元万美元B.B.甲至少应出资甲至少应出资126126万美元，乙至少应出万美元，乙至少应出资资8484万美元万美元C.C.甲至少应出资甲至少应出资120120万美元，乙至少应出万美元，乙至少应出资资8080万美元万美元D.D.甲至少应出资甲至少应出资168168万美元，乙至少应出万美元，乙至少应出资资112112万美元万美元 B 某中外合资经营企业的投资总额为某中外合资经营企业的投资总额为12001200万美元，根据中外合资经营企万美元，根据中外合资经营企业法律制度的规定，该中外合资经营业法律制度的规定，该中外合资经营企业的注册资本不得低于万美企业的注册资本不得低于万美元。元。A. 500 A. 500 B. 480B. 480 C. 450 C. 450 D.400D.400A A案例分析：案例分析： 美国某公司美国某公司( (以下称甲公司以下称甲公司) )与中国某公与中国某公司司( (以下称乙公司以下称乙公司) )订立合营企业合同。约定甲订立合营企业合同。约定甲公司以现金和机器设备合计作价公司以现金和机器设备合计作价300300万美元出万美元出资；乙方以场地使用权、厂房和流动资金合计资；乙方以场地使用权、厂房和流动资金合计作价作价100100万美元出资。其中公司注册资本为万美元出资。其中公司注册资本为200200万美元。对于甲公司作为出资的机器设备的价万美元。对于甲公司作为出资的机器设备的价格，甲公司主张由甲乙双方共同协商估价，乙格，甲公司主张由甲乙双方共同协商估价，乙公司提出未经独立估价部门估价，双方协商的公司提出未经独立估价部门估价，双方协商的价格是不被主管机关认可的。于是聘请一美国价格是不被主管机关认可的。于是聘请一美国评估公司估价，将机器设备作价为评估公司估价，将机器设备作价为8080万美元。万美元。甲方其余甲方其余220220万美元以现金形式缴付。万美元以现金形式缴付。 甲方出资共分三次缴付：第一次为自甲方出资共分三次缴付：第一次为自营业执照签发之日起营业执照签发之日起4 4个月内缴付个月内缴付2020万万美元现金；第二次是作价的机器设备，美元现金；第二次是作价的机器设备，应于第一次付款后应于第一次付款后1 1个月内运抵中国；个月内运抵中国；第三次是余款第三次是余款200200万美元，应不迟于营万美元，应不迟于营业执照签发之日起业执照签发之日起6 6个月内缴清。之后个月内缴清。之后甲乙双方将此合同向有关主管机关申报甲乙双方将此合同向有关主管机关申报审批。在应主管机关的要求作出修改后，审批。在应主管机关的要求作出修改后，甲乙双方拿到了批准证书，并办理了工甲乙双方拿到了批准证书，并办理了工商登记。但是，当甲方将作为出资的机商登记。但是，当甲方将作为出资的机器设备运抵中国海关时，商检部门发现，器设备运抵中国海关时，商检部门发现，该批设备的作价远高于同类机器设备的该批设备的作价远高于同类机器设备的国际市场价格。国际市场价格。 为此，甲方主张该机器设备的估价是为此，甲方主张该机器设备的估价是经乙方同意的独立的评估部门作出的，并经乙方同意的独立的评估部门作出的，并且乙方也认可了该估价，应当有效。经过且乙方也认可了该估价，应当有效。经过甲乙双方的屡次磋商后，甲乙双方同意甲甲乙双方的屡次磋商后，甲乙双方同意甲方放弃提供机器设备，所需设备由合营企方放弃提供机器设备，所需设备由合营企业向国际市场自行购置，但甲方由于资金业向国际市场自行购置，但甲方由于资金困难，原本用机器设备作价的出资款困难，原本用机器设备作价的出资款8080万万美元，暂作为甲方向合营企业的借款，日美元，暂作为甲方向合营企业的借款，日后以甲方应从合营企业分得的利润归还。后以甲方应从合营企业分得的利润归还。存在问题：存在问题： 1 1、注册资本最少应为、注册资本最少应为210210万美元。万美元。2 2、甲方第一期出资在时间和金额上都有问、甲方第一期出资在时间和金额上都有问题。甲方的投资为题。甲方的投资为300300万美元，故甲方第一万美元，故甲方第一期出资至少应为期出资至少应为4545万美元万美元(15%)(15%)，且应在合，且应在合营企业营业执照签发之日起营企业营业执照签发之日起3 3个月内缴清。个月内缴清。3 3、甲方对机器设备作价、甲方对机器设备作价8080万美元主张有效万美元主张有效是错误的。因为我国法律要求对机器设备的是错误的。因为我国法律要求对机器设备的作价不得高于同类机器设备或者其他物料当作价不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。这是强行性法律标准，时的国际市场价格。这是强行性法律标准，不允许双方协商改变。不允许双方协商改变。4 4、甲方向合营企业借款、甲方向合营企业借款8080万美元作为自己万美元作为自己的出资款，日后再从应分利润中归还的要求的出资款，日后再从应分利润中归还的要求是违法的。是违法的。四、中外合资经营企业的四、中外合资经营企业的组织机构组织机构 自读自读 董事会和经营管理机构董事会和经营管理机构/ /董事董事会领导下的总经理负责制会领导下的总经理负责制根据中外合资经营企业法的规定，以下根据中外合资经营企业法的规定，以下关于中外合资经营企业董事会的表述中，关于中外合资经营企业董事会的表述中，正确的有。正确的有。AA、董事会是合营企业的最高权力机构、董事会是合营企业的最高权力机构BB、董事会每半年至少召开一次会议、董事会每半年至少召开一次会议CC、董事会会议应有、董事会会议应有2/32/3以上董事出席以上董事出席才能召开才能召开DD、合营企业资产抵押事项的决议，须、合营企业资产抵押事项的决议，须经出席董事会会议的董事一致通过经出席董事会会议的董事一致通过ACAC五、中外合资经营企业的五、中外合资经营企业的经营管理经营管理一合营企业的生产经营管理一合营企业的生产经营管理二合营企业的财务与会计管理二合营企业的财务与会计管理三合营企业的劳动用工管理三合营企业的劳动用工管理根据外商投资企业法律制度的有关规定，根据外商投资企业法律制度的有关规定，中外合资经营企业的以下文件中，应当经中外合资经营企业的以下文件中，应当经中国注册会计师验证和出具证明方为有效中国注册会计师验证和出具证明方为有效的有的有 。 A、合营各方的出资证明书、合营各方的出资证明书 B、合营企业的半年度会计报表、合营企业的半年度会计报表 C、合营企业融资的工程评估报告、合营企业融资的工程评估报告 D、合营企业清算的会计报表、合营企业清算的会计报表AD六、中外合资经营企业的六、中外合资经营企业的股权转让股权转让( (一一) ) 一致同意原那么一致同意原那么 ( (二二) ) 政府机关批准原那么政府机关批准原那么 ( (三三) ) 优先购置权原那么优先购置权原那么 七、中外合资经营企业的合营七、中外合资经营企业的合营期限、解散和清算期限、解散和清算根据中外合资经营企业法律制度的规定，根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生以下事项时，须经中外合资经营企业发生以下事项时，须经审查批准机关批准的有。审查批准机关批准的有。A.A.增加或者减少注册资本增加或者减少注册资本 B.B.聘任企业总经理聘任企业总经理C.C.在国际市场上购置机器设备在国际市场上购置机器设备 D.D.合营一方向他方转让局部出资额合营一方向他方转让局部出资额AD AD 根据中外合资经营企业法律制度的规定，根据中外合资经营企业法律制度的规定，中外合资经营企业发生的以下事项中，中外合资经营企业发生的以下事项中，须经审查批准机关批准的有须经审查批准机关批准的有 。A A减少注册资本减少注册资本B B合营一方向他方转让局部出资额合营一方向他方转让局部出资额C C延长合营期限延长合营期限DD在国际市场上购置经营所需的重要机在国际市场上购置经营所需的重要机器设备器设备ABCABC第二节第二节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法 中外合作经营企业法(以下简称合作企业法)于1988年由第七届全国人大第一次会议通过，后于 10月修订。合作企业法实施细那么于1995年由国务院公布。 找出中外合作经营企业与中外合资找出中外合作经营企业与中外合资经营企业的不同之处。经营企业的不同之处。 1 1、性质、性质契约式契约式 2 2、组织形式：合作企业依法取得、组织形式：合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。中国法人资格的，为有限责任公司。 3 3、审批时限、审批时限4545天内天内 4 4、组织机构灵活、组织机构灵活 5 5、收益分配和投资回收、收益分配和投资回收 按约定按约定 董事会制董事会制 组织机构组织机构 联合管理制联合管理制 委托管理制委托管理制 董事长或者主任是合作企业的董事长或者主任是合作企业的法定代表人法定代表人 根据外商投资企业法律制度的规定，中外根据外商投资企业法律制度的规定，中外合作经营企业发生的以下事项中，应有董合作经营企业发生的以下事项中，应有董事会或者联合管理委员会出席会议的事会或者联合管理委员会出席会议的董事或者委员一致通过的有董事或者委员一致通过的有 。 A、企业章程的修改、企业章程的修改 B、资产抵押、资产抵押 C、注册资本的增减、注册资本的增减 D、企业的合并、企业的合并 ABCD中外合作者也可以在合作企业合同中外合作者也可以在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者的全部固定资产无偿归中国合作者所有。所有。 前提：应依法和合同，对合作企业前提：应依法和合同，对合作企业的债务承担责任。合作企业的亏损的债务承担责任。合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回未弥补前，外国合作者不得先行回收投资。收投资。 判断：判断： 中外合作者选择以有限责任公中外合作者选择以有限责任公司形式设立中外合作经营企业的，司形式设立中外合作经营企业的，应当按照合作各方的出资比例进行应当按照合作各方的出资比例进行利润分配。利润分配。 X X 按合同约定按合同约定第三节第三节 外资企业法外资企业法 中华人民共和国外资企业法于1986年由第六届全国人大第四次会议通过，后经 10月修订。 外资企业法实施细那么于1990年由国务院制定，于 4月修订。 一、外商独资企业不包括外国的企一、外商独资企业不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分业和其他经济组织在中国境内的分支机构。支机构。二、外资企业受中国法律的管辖和二、外资企业受中国法律的管辖和保护。其在中国境内的投资、获得保护。其在中国境内的投资、获得的利润和其他合法权益，受中国法的利润和其他合法权益，受中国法律保护。国家对外资企业不实行国律保护。国家对外资企业不实行国有化和征收；在特殊情况下，根据有化和征收；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对外资企业社会公共利益的需要，对外资企业可以依照法律程序实行征收，并给可以依照法律程序实行征收，并给予相应的补偿。予相应的补偿。三、外资企业的组织形式一般为有三、外资企业的组织形式一般为有限责任公司。经批准也可以采用其限责任公司。经批准也可以采用其他组织形式。他组织形式。四、外资企业的组织机构完全由外四、外资企业的组织机构完全由外资企业的章程加以规定。当然，假资企业的章程加以规定。当然，假设外资企业为有限责任公司，那么设外资企业为有限责任公司，那么其组织机构应当符合公司法关其组织机构应当符合公司法关于有限责任公司的规定。于有限责任公司的规定。 韩国SM公司在比较了三种可供选择的投资方式后，最终决定在中国设立一外商独资企业。SM公司为什么会作出这一决定呢？ 1、节省了寻求中方合作者的破费，防止了与中方合作者共同经营的磨合期； 2、能单独管理控制外资企业； 3、有利于保守外商自有的商业和技术秘密。 思考：思考：公司法与外商投资企业法的差异公司法与外商投资企业法的差异三部外商投资企业法的差异三部外商投资企业法的差异