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合同法与法律风险防范实务讲座合同法与法律风险防范实务讲座 主主 讲讲 人：魏镇胜人：魏镇胜 北京市盈科律师事务所北京市盈科律师事务所 合伙人合伙人 业务部业务部 主任主任 张家口发电厂 法律培训 【魏镇胜律师简介魏镇胜律师简介】魏镇胜，男，魏镇胜，男，43岁，岁，中国政法大学本科毕业，中国政法大学本科毕业，法学学士，从事专职律师法学学士，从事专职律师工作至今工作至今19年。年。现系盈科全球（北京现系盈科全球（北京总部）合伙人，公司业务总部）合伙人，公司业务部主任。部主任。主张把律师工作的重主张把律师工作的重点放到预防阶段！点放到预防阶段！第一部分第一部分 合同管理合同管理1、合同管理的基本内容、合同管理的基本内容 签订 归档 履行 检查 归档2、合同签订前应当注意的事项、合同签订前应当注意的事项第一：审查签约对方主体合法性审查第一：审查签约对方主体合法性审查法人与法定代表人的关系，法定代表人的行为由谁法人与法定代表人的关系，法定代表人的行为由谁承担？承担？对外：法人不是人，法定代表人才是人 法定代表人产生的言行由公司（法人）承担公司负债时股东是否承担责任公司负债时股东是否承担责任?不承担 股东义务：按公司章程认缴出资，在出资范围 内对公司承担有限责任。股东出资不到位，应当在出资不到 位的额度内承担填补责任。第二：对签约方履行合同能力的审查第二：对签约方履行合同能力的审查 A 资信调查资信调查 B 注册资金注册资金公司资产公司资产 C 公司资产公司资产=净资产净资产 D 其他：有无不动产其他：有无不动产 投资股权投资股权 经济实体经济实体 经营项目经营项目3、合同签订时应当注意的事项、合同签订时应当注意的事项 第一第一 审查合同条款审查合同条款A：审查管辖条款 管辖的法律规定 合同纠纷法定管辖-合同履行地、被告住所地 合同纠纷约定管辖-原告 被告 标的物 合同履行地 合同签订地 注意：约定管辖不能违反级别管辖和专属管辖B:审查违约金条款违约金：指的是违约行为产生后约定应当给付守约方 的金额。赔偿金：指的是必须在产生损失以后给付的金额。区 别：违约金，只要有违约行为即可，不要求有损 失的发生。赔偿金要求对方有违约行为，同 时还要有证据证明存在具体的损失。约定违约金具体要求：细化违约行为 明确违约金数额 违约金不宜约定过高C:审查定金与预付款条款 什么是定金？什么是订金？定金与订金有何区别？定金：在合同订立或在履行之前支付的一定数额 的金钱作为担保的担保方式。订金：预付款 定金的特点-定金罚则：给付定金的一方违约，无权要求 退还定金，收到定金一方违约，双倍返还定金。在签订合同时如何巧用定金罚则？我方存在违约可能，用“订金”；我方无违约可能，用“定金”。定金不能超过合同金额的20%定金与违约金不能同时适用，只能选择其一D:审查标的物是否明确 E:审查付款条款 付款原则：作为买方,付款前提条件应当与货到 交付,安装、运行、调试,质量验收为 付款前提条件,不能只以时间作为付 款前提条件。付款条件：有安装的，安装、调试、运行正常后；无安装的，质量验收合格后；书面的验收合格作为付款的前提件。F:审查质量异议与验收条款 在设备购销合同中,作为买方,必须在合同条款中明确约定：收到货物时,对品名、规格、型号、数量、包装 外观验收和提出异议的方式；约定质量验收前提、方式,提出质量异议的期限 和方式；约定买方申请验收,卖方不配合的法律后果。第二：签字与盖章的问题第二：签字与盖章的问题 签订合同应当加盖公章或者合同专用章，不 能使用财务章、发票专用章。签订合同对方最好有法定代表人或者代表人 签名并留手机号手机号、通信地址通信地址，但不签名不影 响合同的效力。没有加盖公章，只有签名，必须要法定代表 人签名，或者由对方的代理人签名，对方代 理人必须出具加盖公章的授权委托书明确有 签订合同的权限。原则上签订合同应当加盖 公章，只有签名风险很大。多页合同要求加盖齐骑缝章。对方删改、补充我方标准合同文本条款，应 按审批流程报批后再签订。签订合同时,最好使用自己准备好的合同文本 ,对方提供合同文本,必须核对合同条款,每份 合同文本内容是否一致。异地签订合同文本，最好对方先加盖公章，我方收到对方合同文本后再加盖公章。借款合同作为出借方最好签订经过公 证具有强制执行力的借款合同4、合同履行中应当注意的事项、合同履行中应当注意的事项A、履行合同 保留凭证B、对方违约 固定证据C、经营情况 随时留意D、关注时效 及时主张E、复印支票 牢记帐号F、发现风险 即时处理 收集录音证据注意事项收集录音证据注意事项：对方公司名称、通话人姓名；录音时间，要引导对方说出年月日；通话前拟定通话内容提纲，要证明的录音内容 自己少说，尽量让对方陈述；重要录音证据应当通过公证处进行证据保全公证。公证处进行录音证据保全，能够证明：双方通话的 电话号码，双方通话的时间，录音内容客观真实。因此，通过公证处进行的录音，不需要在录音中表 明时间。对方违约如何固定、收集证据对方违约如何固定、收集证据 1、保留传真、QQ记录、微信、短信、录音已经 其他书面材料或者电子记录。2、收到货物与约定的品名、规格、型号、数量 、包装、外观不相符，应当：在异议期异议期内，书面书面提出；提出方式必要时以公证 形式办理邮寄公证；当面交接的，双方书面确认不相符的部分；保留物流公司交接书面文件、资料，有数量、包 装、外观异议的，应当在接收文件中注明 3、对方未按时安装调试设备如何收集证据、对方未按时安装调试设备如何收集证据 每次安装调试应当进行书面确认。书面确认 内容应当有时间、安装调试的部分，对方人 员签名。特别提醒：对方人员应当有对方的特别提醒：对方人员应当有对方的 授权委托书或者在合同中注明对方安装调试授权委托书或者在合同中注明对方安装调试 技术人员的姓名。技术人员的姓名。及时向对方提出书面要求。要求对方书面回函对未按时安装、调试进行 书面说明。特别提示：回函要求加盖公章。特别提示：回函要求加盖公章。第二部分第二部分 诉讼实务与技巧诉讼实务与技巧 一、在法院进行民事诉讼的流程介绍一、在法院进行民事诉讼的流程介绍1、一审、一审 立案立案 受理受理 开庭开庭 判决判决2、二审、二审上诉期：判决上诉期：判决15日日 裁定裁定10日日3、再审、再审判决生效后判决生效后2年年4、执行、执行判决生效后判决生效后2年年二、起诉准备二、起诉准备1、原告、原告 A、收集证据、收集证据 诉前完善证据，是诉讼取胜的关键诉前完善证据，是诉讼取胜的关键;了解经营情况了解经营情况 了解财产状况了解财产状况(帐号、机器设备、库房帐号、机器设备、库房)财产保全问题财产保全问题:诉讼中，在有可能的情况下采诉讼中，在有可能的情况下采 取财产保全措施。因此取财产保全措施。因此在经营中，要了解对在经营中，要了解对 方的开户行和帐号，以及财产情况方的开户行和帐号，以及财产情况，特别提特别提 醒：对方给付支票的，一定要留存复印件。醒：对方给付支票的，一定要留存复印件。B、胜败分析、胜败分析 C、确定管辖、确定管辖 D、调查财产、调查财产 E、简化诉状、简化诉状 F、财产保全财产保全 特别提醒：能否成功的采取财产保全措施，特别提醒：能否成功的采取财产保全措施，是诉讼案件最终取胜的关键。是诉讼案件最终取胜的关键。2、被告、被告 A、管辖异议、管辖异议 B、法院阅卷、法院阅卷 C、收集证据、收集证据 D、胜败分析、胜败分析第三部分第三部分 仲裁基本知识仲裁基本知识一、仲裁的特点一、仲裁的特点 或裁或诉或裁或诉 一裁终局一裁终局二、仲裁的优点二、仲裁的优点 一裁终局一裁终局 节省时间节省时间 提高效力提高效力 律师费可以要求对方承担律师费可以要求对方承担三、仲裁的缺点三、仲裁的缺点 仲裁收费高仲裁收费高 不公平难以救济不公平难以救济 财产保全流程复杂财产保全流程复杂四、合同中仲裁条款的约定四、合同中仲裁条款的约定五、仲裁的收费五、仲裁的收费（受理费（受理费+处理费）处理费）1、北京仲裁委员会仲裁案件、北京仲裁委员会仲裁案件受理费受理费收费标准：收费标准：2、北京仲裁委员会仲裁案件、北京仲裁委员会仲裁案件处理费处理费收费标准：收费标准：3、仲裁财产保全收费标准、仲裁财产保全收费标准 财产数额不超过财产数额不超过1000元或者不涉及财产元或者不涉及财产数额的，每件交纳数额的，每件交纳30元；超过元；超过1000元至元至10万元的部分，按照万元的部分，按照1%交纳；超过交纳；超过10万元的万元的部分，按照部分，按照0.5交纳。但是，当事人申请交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用保全措施交纳的费用最多不超过最多不超过5000元。元。四、仲裁的流程四、仲裁的流程 文书送达流程：文书送达流程：5日受理10日送达15日答辩（反请求）10日答辩书交申请人选定首席仲裁员和仲裁员：选定首席仲裁员和仲裁员：收到仲裁通知之日起5日15日组庭通知双方审理方式：审理方式：不公开开庭审理开庭通知：开庭通知：第一次开庭通知10日（延期开庭申请,庭前5日）仲裁期限：仲裁期限：4个月五、律师费应当作为仲裁请求事项五、律师费应当作为仲裁请求事项